ГОСПОДИНА НАШЕГО СВЯЩЕННЕЙШЕГО ПРИНЦЕПСА

ЮСТИНИАНА ,

ПРАВА ОЧИЩЕННОГО И СОБРАННОГО ИЗ ВСЕЙ ДРЕВНЕЙ ЮРИСПРУДЕНЦИИ

ДИГЕСТЫ, или ПАНДЕКТЫ

КНИГА ПЕРВАЯ

Титул I. О справедливости и праве

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Изучающему право надо прежде всего узнать, откуда произошло слово «право». Право получи­ло свое название от (слова) «справедливость», ибо согласно превосход­ному определению Цельса право есть искусство доброго и справедливого. § 1. По заслугам нас назвали жрецами, ибо мы заботимся о правосудии, возвещаем понятия доброго и справедливого, отделяя справедливое от несправедливого, отличая дозволенное от недозволенного, желая, чтобы добрые совершенствовались не только путем страха наказания, но и путем поощрения наградами, стремясь к истинной, если я не заблуждаюсь, философии, а не к мнимой. § 2. Изучение права распа­дается на два положения: публичное и частное (право). Публичное право, которое (относится) к положению Римского государства, част­ное, которое (относится) к пользе отдельных лиц; существует полезное в общественном отношении и полезное в частном отношении. Публич­ное право включает в себя священнодействия, служение жрецов, поло­жение магистратов. Частное право делится на три части, ибо оно со­ставляется или из естественных предписаний, или (из предписаний) народов, или (из предписаний) цивильных. § 3. Естественное право -это то, которому природа научила все живое: ибо это право присуще не только человеческому роду, но и всем животным, которые рождаются на земле и в море, и птицам; сюда относится сочетание мужчины и женщины, которое мы называем браком, сюда же порождение детей, сюда же воспитание; мы видим, что животные, даже дикие, обладают знанием этого права. § 4. Право народов - это то, которым пользуют­ся народы человечества; можно легко понять его отличие от естествен­ного права: последнее является общим для всех животных, а первое -лишь для людей (в их отношениях) между собой¹.

Ввиду особой важности этого фрагмента отметим все высказанные предположения об имеющихся в этом фрагменте интерполяциях (хотя эти предположения и не могут быть признаны достаточно обоснованными): а) § I. «желая наградами» (Ленель); б) § 2. «Изучение... частное» (Пернис); «существует... в частном отношении» (Пороний), «Частное право .. цивильных» (Он же); в) § 3 «Естественное право . птицам» (Он же).

КНИГА ПЕРВАЯ 85

2. Помпоний в книге «Пособия». Подобно почитанию Бога², мы должны повиноваться родителям и родине.

3. Флорентин в 1-й книге «Институций». Мы должны отражать насилие и противоправность, ибо правом установлено, что если кто-либо сделает что-либо для защиты своего тела, то считается совершившим правомерный поступок; и так как природа установила меж­ду нами некое родство, следовательно, является преступлением³, ко­гда один человек строит козни другому.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Освобождение от рабства относится к праву народов. Manumissio происходит от manu missio (отпущение из-под власти), то есть дарование свободы⁴; ибо, доколе кто-либо находится в рабстве, он подчинен власти (manu et potestate), отпущенный же на волю освобождается из-под власти. Это дело ведет свое происхождение из права народов; так как по естественному пра­ву все рождаются свободными, не было освобождения, когда было, неизвестно рабство; но после того как по праву народов возникло -рабство, за ним последовало благодеяние отпущения из рабства. И хотя мы носим единое наименование «люди», но, согласно праву на­родов, возникло три категории: свободные и, в противоположность им, рабы и третья категория - отпущенные на волю, то есть те, кто перестали быть рабами.

5. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Этим правом народов введены война, разделение народов, основание царств, разделение имуществ, установление границ полей, построение зданий, торговля, купли и продажи, наймы, обязательства, за исклю­чением тех, которые введены в силу цивильного права.

6. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Цивильное право не отде­ляется всецело от естественного права или от права народов и не во всем придерживается его; если мы что-либо прибавляем к общему праву или что-нибудь из него исключаем, то мы создаем собственное, т.е. цивильное право [§ 1. Это наше право состоит или из писаного (права), или из неписаного], как и у греков сказано: «из законов одни являются писаными, другие неписаными».

7. Папиниан во 2-й книге «Определений». Цивильное право - это то, которое происходит из законов, плебисцитов, сенатусконсультов, декретов

² Следует думать, что у Помпония было написано не «Бога», а «богов» или «Юпите­ра».

³ Nefas означает также «нечестие», «грех».

⁴ Возможно, слова «то есть дарование свободы» являются доюстиниановой глоссемой, равно как и ряд других аналогичных элементарных пояснений в различных местах Ди-гест

КНИГА ПЕРВАЯ 87

принцепсов, мнений мудрецов. § 1. Преторское право - это то, кото­рое ввели преторы для содействия цивильному праву или для его дополнения или исправления в целях общественной пользы; оно на­зывается также в честь преторов ius honorarium⁵.

8. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и само преторское право является живым голосом цивильного права⁶.

9. Гай в 1-й книге «Институций». Все народы, которые управля­ются на основании законов и обычаев, пользуются частью своим собственным правом, частью правом, общим для всех людей. Ибо то право, которое каждый народ установил для себя, является собствен­ным правом государства и называется цивильным правом, как бы собственным правом самого государства; то же право, которое есте­ственный разум установил между всеми людьми, соблюдается у всех одинаково и называется правом народов, как бы тем правом, кото­рым пользуются все народы.

10. Ульпиан в 1-й книге «Правил». Правосудие есть неизменная и постоянная воля предоставлять каждому его право. § 1. Предписа­ния права суть следующие: жить честно, не чинить вред другому, каждому воздавать то, что ему принадлежит. § 2. Юриспруденция есть познание божественных и человеческих дел, наука о справедли­вом и несправедливом.

11. Павел в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Слово «пра­во» употребляется в нескольких смыслах: во-первых, «право» означа­ет то, что всегда является справедливым и добрым, - каково естест­венное право. В другом смысле «право» - это то, что полезно всем или многим в каждом государстве, - каково цивильное право. Не менее правильно в нашем государстве правом называется ius honora­rium. Говорится, что претор высказывает право (выносит решение), даже если он решает несправедливо; это (слово) относится не к тому, что претор сделал, но к тому, что ему надлежало сделать. В другом смысле «право» означает то место, в котором выносится решение⁷; здесь название переносится с того, что делается, на то, где это делает­ся. Это место мы можем определить следующим образом: везде, где претор нерушимым величием своей власти и нерушимым обычаем предков устанавливает судоговорение, то место и называется по справедливости словом «право».

⁵ Честь - honor; римские магистраты, в частности преторы, назывались honores. Этим хотели подчеркнуть почетный, безвозмездный характер деятельности магистратов.

⁶ Цицерон (О законах, III. 1,2) называет магистрата говорящим законом, а закон -магистратом.

⁷ Слово ius («право») имеет иногда значение, близкое к значению слова «суд».

КНИГА ПЕРВАЯ - 89

12. Марциан в 1-й книге «Институций». Иногда мы говорим «право» о родственных связях, например: «мне принадлежит право родства или свойства».

Титул II. О происхождении права и всех магистратов и о преемственности мудрецов

1. Гай в 1-й книге «Комментариев к XII таблицам». Приступая к толкованию законов древности, я решил, что мне по необходимости придется вначале обратиться к основанию Города: не потому, что я хочу сделать комментарии многословными, а потому, что, как я заметил, во всяком деле совершенно то, в чем присутствуют все его части, причем несомненно то, что важнейшая часть любого дела есть начало. Затем, если на форуме во время разбора тяжб представилось, так сказать, неза­конным после вступления не изложить судье никакого дела, то насколько более несоответствующим было бы для тех, кто обещает (дать) толкова­ние (законов), отбросив начало и не выяснив происхождения, а также, так сказать, не помыв рук, сразу же приступить к изложению сути толко-вания⁷ Ведь, если я не ошибаюсь, эти вступления с гораздо большей охо­той притягивают нас к чтению предложенной материи и, когда мы об­ращаемся к ней, делают гораздо более ясным ее понимание.

2. Помпоний в книге «Пособия». Нам кажется необходимым пока­зать начало и развитие самого права. § 1. В начале нашего государства народ действовал без определенного закона, без определенного права, а все управлялось властью царей. § 2. Дошли сведения, что затем, когда го­сударство некоторым образом увеличилось, то сам Ромул разделил на­род на 30 частей и назвал эти части куриями из-за того, что в то время он осуществлял заботу о государстве через решения этих его подразделений. Таким образом, и сам (Ромул) внес (на обсуждение) народу некоторые куриатные законы⁸; вносили их и последующие цари: все эти законы собраны в книге Секста Папирия, который жил во времена, когда (правил) Тарквиний Гордый, сын Демарата Коринфского, и был он из первых му­жей. Эта книга называется Папириевым цивильным правом, но не потому, что Папирий внес в нее что-либо от себя, но потому, что он законы, издан­ные (ранее) без порядка, собрал в одно целое. § 3. По изгнании царей все эти законы в силу закона трибунов потеряли силу, и римский народ снова начал более пользоваться неопределенным правом и некоторым обычаем, чем изданным законом, и такое положение существовало около 20 лет⁹. §4. Затем, чтобы положить этому конец, государственной власти было угодно назначить децемвиров, с тем чтобы они обратились к грече-

⁸ Передал куриям право издания некоторых законов

⁹ С 471 по 451 г донэ

КНИГА ПЕРВАЯ 91

ским государствам за законами и на законах основали (римское) госу­дарство. Записав эти законы на досках из слоновой кости, децемвиры поместили их перед Рострами (на Форуме), дабы эти законы были дос­тупнее. На тот год им была дана высшая власть в государстве, чтобы они в случае необходимости исправляли (прежние) законы и толковали их, и обжалование их действий, как это было в отношении прочих магистра­тов, не допускалось. Они сами заметили, что в тех первых законах име­ются пробелы и в следующем году прибавили к тем таблицам еще две: по причине этого добавления законы получили название «XII таблиц». Некоторые (авторы) сообщают, что инициатором принятия этих законов был для децемвиров некий Гермодор Эфесский, изгнанник, живший в Италии. § 5. Обычно бывает, что толкование нуждается в авторитете мудрецов, и после издания указанных законов стало необходимым обсу­ждение их на форуме (на суде). Это обсуждение и это право, которое произошло от мудрецов и не было записано, не получили (особого) на­звания, тогда как другие части права имеют свои названия, но получили общее название «право». § 6. Потом, почти в то же время, из этих законов были составлены иски, посредством которых люди спорили на суде; что­бы народ не устанавливал этих исков, как он захочет, но захотели, чтобы они были твердыми и торжественными. И эта часть права получила на­звание legis actiones, то есть законные иски. Итак, почти в одно время возникли три права: законы XII таблиц, из них начало вытекать цивиль­ное право, из них же составлены legis actiones. Знание всех этих прав, и умение толковать, и иски были в руках коллегии понтификов, и устанав­ливалось в каждом году, кто из среды понтификов будет ведать частны­ми делами; и почти 100 лет народ придерживался этого обычая. § 7. По­том, когда Аппий Клавдий составил эти иски и выразил их в (определен­ной) форме, писец Гней Флавий, сын вольноотпущенника, передал наро­ду похищенную книгу, и этот дар был до того приятен народу, что он (Флавий) был сделан трибуном и сенатором и курульным эдилом. Эта книга, которая содержит иски, называется Флавиевым цивильным правом, подобно указанному выше Папириеву цивильному праву, ибо Гней Флавий ничего от себя не прибавил к книге. С увеличением госу­дарства, немного времени спустя, ввиду отсутствия некоторых катего­рий исков Секст Элий составил другие иски и передал книгу народу; она называется Элиевым правом. § 8. Позднее, хотя в государстве были закон XII таблиц, цивильное право и легисакционные иски, произошел раздор плебса с патрициями и плебс удалился и установил для себя права; эти права называются плебисцитами. Вскоре затем, когда плебс был призван обратно, так как много раздоров возникало из этих пле­бисцитов, по Гортензиеву закону плебисциты были признаны подле­жащими соблюдению, как законы. Между плебисцитами и закона­ми имеется разница в способе установления, но сила их одинакова.

КНИГА ПЕРВАЯ 93

§ 9. Затем трудно стало собирать плебс, а собирать весь народ - еще труднее. При таком множестве людей сама необходимость возложила заботу о государстве на сенат. Сенат начал, таким образом, воздейст­вовать на дела, и то, что он постановлял, соблюдалось, и это право называлось сенатусконсультами. § 10. В то же время и магистраты про­возглашали право (выносили решения), и чтобы граждане знали, какое право будет высказано о любом деле и могли охранить себя, магистра­ты выставляли эдикты. Эти эдикты устанавливали ius honorarium. Это название дано потому, что это право возникло из должности претора¹⁰. § 11. Наконец, сами дела потребовали установления права меньшим количеством способов, и оказалось необходимым, чтобы забота о го­сударстве была возложена на одного, ибо сенат не мог управлять всеми провинциями одинаково хорошо. Итак, по установлении должности принцепса ему было предоставлено право на то, чтобы уставленное им являлось действительным (обязательным). § 12. Таким образом, в на­шем государстве (право) устанавливается или на основании права, т.е. закона", или имеется свойственное (нашему государству) цивильное право, которое состоит лишь в толковании опытными (юристами) без записи, или же имеются legis actiones, содержащие способ действия (в суде), или плебисцит, который устанавливается без утверждения сената, или эдикт магистратов, откуда происходит ius honorarium, или сенату-сконсульт, который вводится одним утверждением сената, без закона, или конституции принцепса, т.е. соблюдается как закон то, что устано­вил сам принцепс. § 13. После ознакомления с возникновением и разви­тием права нужно ознакомиться с названиями должностей магистратов и с их происхождением, так как мы уже объясняли, что исполнение дела достигается через тех, кто руководит судебным разбирательством: да и каким образом право может осуществляться в государстве, как не через тех, кто может управлять правами? После этого мы поговорим о пре­емственности авторов, так как право не может сохраняться, если нет знатока права, посредством которого оно может постоянно улучшать­ся. § 14. Что касается магистратов, то известно, что в начале этого госу­дарства рексы имели всю власть. § 15. В те времена, как известно, сущест­вовал и начальник конницы; он начальствовал над всадниками и зани­мал как бы второе место после рексов; в числе начальников конницы был Юний Брут, который являлся зачинателем изгнания рекса. § 16. После изгнания рексов были установлены должности двух консулов, и законом им было предоставлено высшее право; так они были названы оттого, что заботились о многочисленных государственных делах. Но чтобы они не присвоили себе всей царской власти, был издан закон, согласно кото­рому на них могли быть приносимы жалобы и они не могли распоря­жаться жизнью римского гражданина без приказа народа; им было

¹¹¹ Ab honore. Римские магистраты назывались нередко honores. ^ ,«

¹¹ Имеется в виду старое право-право XII таблиц. * 361/8 Эйпн

КНИГА ПЕРВАЯ 95

предоставлено налагать взыскания в виде штрафа или ареста и прика­зывать заключать граждан в государственную тюрьму. § 17. Затем, когда переписи стали требовать большего времени и консулы не смог­ли выполнять эту обязанность, были учреждены должности цензоров. § 18. Когда народ увеличился и часто возникали войны, а некоторые жестокие войны происходили с соседями, то иногда по требованию обстоятельств устанавливали должности магистратов с большей вла­стью; так появились диктаторы, на которых нельзя было жаловаться и которым было предоставлено даже право приговаривать к смерти. Это должностное лицо, имевшее высшую власть, назначалось не более чем на шесть месяцев. § 19. И этим диктаторам придавались начальники конницы, так же как ранее рексам¹²; их должность была почти такой же, как в настоящее время должность префекта претория; но имелись и законные магистраты. § 20. В то время, когда плебс ушел от патрициев, примерно на семнадцатом году после изгнания рексов, плебс выбрал себе на Священной горе трибунов, которые были плебейскими магист­ратами. Они названы трибунами, так как некогда народ был разделен на три части¹³ и из каждой выбиралось по одному или так как они из­бирались голосованием триб. § 21. Равным образом, чтобы имелись лица для заведования храмами, где плебс хранил свои плебисциты, избирались двое из плебеев, которые были названы эдилами. § 22. За­тем, когда казна народа начала становиться более значительной, для заведования ею были учреждены квесторы, которые ведали деньгами; названы они так потому, что выбирались для изыскания¹⁴ и хранения денег. § 23. Так как, согласно сказанному нами, по закону консулам не было позволено выносить без приказания народа решения о жлзни римского гражданина, народом были установлены квесторы, которые ведали делами о тяжких преступлениях¹⁵; они назывались quaestores parricidii и о них упоминает закон XII таблиц. § 24. И поскольку (народ) желал, чтобы были также предложены законы, то на обсуждение народа было внесено предложение о сложении магистратами своих полномочий и об учреждении децемвиров [для написания законов... Таким образом, децемвиры,] учрежденные лишь на один год, уже тогда правили неза­конно, да и в дальнейшем не желали переизбирать магистратов, так как сами они и их сторонники стремились навсегда захватить государст­венную власть. И они продолжали это дело со столь чрезмерным и жестоким господством, что (римское) войско удалилось из государст-

¹² Но начальники конницы при рексах назывались tribuni celerum, а при диктаторах -magistri equitum

¹³ Сопоставление слов tribunus («трибун») и tres («три»)

¹⁴ Inquirendae pecuniae (от глагола inquiro). Помпоний сопоставляет это слово с назва­нием должности.

¹⁵ Производили расследования

КНИГА ПЕРВАЯ 97

ва. Говорят, что начало удалению положил некий Вергиний, кото­рый, узнав, что Аппий Клавдий вопреки закону, который он сам пе­ренес из древнего права в XII таблиц, отклонил его судебное притяза­ние на (власть над) его собственной дочерью и приговорил в пользу того, кто, будучи ему (Аппию) подчинен, стремился заполучить ее в рабство. Ведь (Аппий Клавдий), охваченный любовью к девушке, смешал (воедино) все законное и незаконное. Вергиний, возмущен­ный тем, что Аппий попрал соблюдение древнейшего права (отца) на личность своей дочери (ведь некогда Брут, который был первым кон­сулом Рима, в соответствии с (принципом) свободы удовлетворил судебные притязания на его (собственную) личность Виндиция, раба Вителлиев, который своим доносом раскрыл заговор измены), счел, что целомудрие дочери предпочтительнее даже ее жизни. Схватив нож из лавки мясника, он убил свою дочь, для того, разу­меется, чтобы оградить ее от угрозы бесчестья. Тотчас после убий­ства, еще обагренный кровью дочери, он бежал к своим боевым товарищам. Те же, собравшись под Альгидом, где тогда по причине ведения войны стояли легионы, и покинув прежних военачальников, перенесли (легионские) значки на Авентин, и почти весь городской плебс присоединился к ним. С согласия народа часть [децемвиров была отправлена в изгнание, часть] была убита в тюрьме. Таким образом, республика снова вернула себе свой прежний статус. § 25. После того как были изданы XII таблиц, возник раздор плебса с патрициями, плебс желал избирать консулов из своей среды, но патриции ему в этом отказывали; в результате стали выбираться военные трибуны с консульской властью частью из плебеев, частью из патрициев; они выбирались в разном числе: иногда их было 12¹⁶, иногда больше, иногда меньше. § 26. Потом, когда решили избирать консулов даже из плебеев, начали выбирать их из обоих союзов¹⁷, тогда, чтобы патриции имели больше (прав), было решено назна­чать двоих из патрициев¹⁸; так были созданы курульные эдилы. § 27. Так как консулы отзывались (из Рима) войнами с соседями и в государстве не было никого, кто мог бы высказывать право (выно­сить решения), то было установлено, что должен быть избран пре­тор, получивший название городского, так как он выносил решения в городе (Риме). § 28. Спустя несколько лет этого претора оказалось недостаточно, так как много перегринов пришло в государство. Поэтому избрали другого претора, который был назван претором перегринов; это название произошло от того, что он большей ча­стью выносил решения по делам между перегринами. § 29. Затем, когда оказался необходимым магистрат, который ведал бы делами

¹⁶ Возможно, следует читать «шесть».

¹⁷ Из патрициев и плебеев.

¹⁸ Вероятный пропуск: «для устройства зрелищ».

КНИГА ПЕРВАЯ ' 99

под копьем¹⁹, были избраны 10 мужей для разрешения судебных спо­ров. § 30. В то же время начали выбираться и четыре мужа для заботы о дорогах и три мужа монетчики, чеканщики меди, серебра и золота, и три мужа по тяжким уголовным делам, на которых лежала охрана тюрьмы, так что, когда нужно было наказать, это делалось их вме­шательством. § 31. И поскольку в общественных делах нельзя было обойтись без магистратов вечернего времени, то были учреждены квинквевиры, действовавшие по эту и по ту сторону Тибра²", кото­рые могли исполнять обязанности магистратов. § 32. После завое­вания Сардинии, а вскоре Сицилии, Испании и затем Нарбонской провинции, было создано столько преторов, сколько было подчи­нено провинций, для заведования частью городскими делами, ча­стью провинциальными. Потом Корнелий Сулла установил госу­дарственное расследование дел о подлогах, об убийстве родичей, о бандитизме и добавил четырех преторов. Затем Гай Юлий Цезарь добавил двух преторов и двух эдилов для заведования продоволь­ствием, которые по имени (богини) Цереры были названы цереаль-ными. Итак, было установлено 12 преторов и шесть эдилов. Затем божественный Август установил 16 преторов, потом божественный Клавдий прибавил двух преторов по делам о фидеикоммиссах; одну из этих должностей упразднил божественный Тит, божественный Нерва добавил претора для решения дел между фиском и -частными лицами. Таким образом, в государстве выносят решения 18 прето­ров. § 33. И все эти магистраты, сколько их ни было в государстве, почитались: сколько бы их ни уезжало (из города), один всегда ос­тавался, который и вершил право, а называется он префектом горо­да. Этот префект был учрежден издавна, позднее, пожалуй из-за Латинских празднеств, он снова был введен и стал исполнять (свою должность) ежегодно. Ведь префекты хлебных сборов и ночной стражи не были магистратами, но назначались экстраординарно, по мере необходимости. Также и те, которых мы зовем цистиберами²¹, были созданы впоследствии по постановлению сената (в помощь) эдилам. § 34. Итак, из всех (магистратов) только 10 плебейских три­бунов, два консула, 18 преторов и шесть эдилов вершили право в государстве. § 35. Преподаванием науки цивильного права занима­лись многие и величайшие мужи; но те, кто пользовался величайшим уважением со стороны римского народа, должны быть упомянуты,

¹⁹ Копье (hasta) - символ законной собственности Поэтому в суде центумвиров, ве­давшем делами о собственности, и при продаже государственной собственности вы­ставлялось копье

²⁰ То есть магистраты, ведавшие охраной зданий в ночное время в основной части Ри­ма и в той части, которая находилась за р Тибр (ср Liv 39 14 10)

²¹ «Цистиберы» дословно означает «несущие ящики», так назывались нижние полицейс­кие чины

книга первая 101

права возникли и дошли до нас. Из всех, кто занимался (этой) наукой, никто до Тиберия Корункания не занимался публичным преподавани­ем; до него другие думали держать цивильное право в тайне и скорее стремились избавиться от советующих, чем учиться ужелающих этого. § 36. Был прежде всего мудрый Публий Папирий, который собрал во­едино законы рексов. Затем Аппий Клавдий, один из децемвиров, кото­рый принимал величайшее участие в написании XII таблиц. После него (другой) Аппий Клавдий того же рода обладал огромными знаниями; он был прозван Сторуким; он вымостил Аппиеву дорогу, провел Клавдиев водопровод и вынес решение о Пирре не принимать его в городе. Пе­редают, что он написал иски, и прежде всего о прерыве давности. Эта книга не сохранилась. Также Аппий Клавдий (видимо, и это от него происходит) ввел букву R, чтобы вместо Валезиев были Валерии, а вместо Фузиев - Фурии. § 37. После него был муж величайшего знания Семпроний, которого римский народ называл мудрым, и никто до него не носил такого прозвища. Затем - Гай Сципион Назика, который получил от сената имя лучшего; ему был даже дан на общественный счет дом у Священной дороги, чтобы (людям) легче было обращаться к нему за советом. Затем был Квинт Муций, который, отправленный к карфагенянам, когда ему были представлены две таблички, одна о ми­ре, а другая о войне, взяв на себя роль посредника и пожелав, чтобы обе (таблички) были отправлены в Рим, сказал, что карфагеняне долж­ны стремиться к тому, чтобы быть готовыми принять и ту и другую (табличку). § 38. Вслед за ними учил Тиберий Корунканий, который, как я сказал, первый начал публично преподавать; из его писаний ничего не сохранилось, но его ответы были многочисленны и памятны. Затем Секст Элий и его брат Публий Элий, а также Публий Атилий обнаруживали в преподавании величайшую мудрость, и два Элия были консулами, а Атилию народ дал впервые название «мудрец». Секста Элия восхвалял Энний, и сохранилась его книга под заглавием «Tripertita»²². Эта книга является как бы колыбелью права; она названа «Tripertita» потому, что к стоящему в начале закону XII таблиц прибавлено толкование и присое­динены легисакционные иски. Ему же принадлежат другие три книги, хотя некоторые и отрицают, что эти книги его: ведь за ними почему-то охотился Катон. Затем был Марк Катон, глава фамилии Порциев, книги которого сохранились, но больше сохранилось книг его сына, от них-то уже пошли и все прочие. § 39. После них был Публий Муций, и Брут, и Манилий, которые основали цивильное право. Из них Публий Муций оставил 10 книг, Брут - семь, Манилий - три; сохранились тома, оза­главленные «Памятники Манилия». Публий Муций и Манилий были консулами, Брут - претором, а Муций - впоследствии - даже верхов­ным жрецом. § 40. После них был Публий Рутилий Руф, который был

²² От tres («три») и pars («часть»)

КНИГА ПЕРВАЯ 103

консулом в Риме и проконсулом в Азии, Павел Вергиний и Квинт Ту-берон, который был стоиком и слушателем Пансы и сам был консулом. В то же время Секст Помпеи, дядя Гнея Помпея; и Целий Антипатер, который составил «Историю», но занимался более красноречием, чем наукой права. 'Также Люций Красе, брат Публия Муция, который прозывался Муцианом; Цицерон называет его красноречивейшим из юрисконсультов". § 41. После них Квинт Муций, сын Публия, верхов­ный жрец, первый обобщил цивильное право, изложив его в 18 книгах. § 42. У Муция были многочисленные слушатели, но наибольшим автори­тетом пользовались Аквилий Галл, Гальб Люцилий, Секст Папирий, Гай Ювенций; из них, по словам Сервия, наибольшим авторитетом у народа пользовался Галл. Все они упоминаются Сервием Сульпицием. Впрочем, их сочинения не настолько выдающиеся, чтобы их все жаждали, так как их труды даже и не ходят повсюду среди людей по рукам, но (лишь) Сер-вий упомянул о них в своих книгах, а память о его собственных сочине­ниях также сохранилась. § 43. В судебных речах Сервий Сульпиций зани­мал первое или, несомненно, второе место после Марка Туллия (Цицеро­на). Рассказывают, что Сервий обратился к Квинту Муцию за консуль­тацией по делу своего друга и когда тот сказал, что Сервий мало пони­мает в праве, тогда он вторично спросил Квинта, а Квинт Муций сказал, что он не получит (ответа) и отругал его; ведь он сказал, что патрицию, аристократу и судебному оратору стыдно не знать то право, в котором он вращается. Будто бы взволнованный этим оскорблением, Сервий посвятил свой труд (изучению) цивильного права и слушал (лекции) многих из тех, о ком мы говорили. Сначала он обучался у Бальба Луци-лия, главным же образом он учился у Галла Аквилия, который был с (острова) Керкина: поэтому-то многие его книги известны как написан­ные на Керкине. Когда Сервий, будучи послом, погиб, римский народ поставил ему статую перед рострами; она и сегодня возвышается перед рострами Августа. Многие его тома сохранились, ведь он оставил почти 180 книг. § 44. После этого выдвинулись многие, однако книги написали (лишь) следующие: Альфен Вар Гай²⁴, Авл Офилий, Тит Цезий, Ауфидий Тукка, Ауфидий Намуза, Флавий Приск, Гай Атей, Пакувий Лабеон Антистий - отец Лабеона Антистия, Цинна, Публиций Галлий. Восемь из этих десяти написали книги, которые были расположены в порядке Ауфидием Намузой, в 140 книгах. Из этих слушателей (Сервия Сульпи-ция) наибольший авторитет имели Альфен Вар и Авл Офилий, из кото­рых Авл был консулом, а Офилий пребывал в сословии всадников. Он был ближайшим другом Цезаря и оставил многочисленные книги о ци­вильном праве; книги эти обосновали каждую часть этого дела; он

²³ Имеется в виду сочинение Цицерона «Brutus sive de claris oratoribus» («Брут, или Об известных ораторах») (39. 145)

²⁴ Имя Гай помещено здесь, по-видимому, по ошибке

КНИГА ПЕРВАЯ 105

первый написал о законах, касающихся двадцатой части²⁵, также соста­вил тщательное исследование об эдикте претора, ибо раньше его Сервий оставил две книги к Бруту, содержавшие кратчайшие данные об эдикте. § 45. В то же время жил и Требаций, который был слушателем Корнелия Максима, Авл Касцеллий, Квинт Муций, слушатель Волузия; именно он оставил в его честь наследство по завещанию его внуку Публию Муцию. Был же он бывшим квестором и сверх того не хотел занимать никакой (должности), хотя сам Август предлагал ему совместное с ним консульст­во. Из них Требаций был более сведущ, чем Касцеллий, а Касцеллий был красноречивее, но Офилий превосходил ученостью обоих. Писания Кас-целлия не сохранились, кроме одной книги хороших замечаний; от Тре-бация осталось много книг, но ими мало пользуются. § 46. После них был Туберон, который посвятил труд Офилию. Он был патрицием и перешел от ведения исков к занятию цивильным правом главным образом после того, как выступил с обвинением Квинта Лигария и при Гае Цезаре про­играл процесс. То был тот самый Квинт Лигарий, который, когда держал в Африке причал, не позволил робкому Туберону причалить и даже на­брать-воды, в чем Туберон его и обвинял, а Цицерон защищал; речь (Ци­церона) выглядит весьма красивой и называется «В защиту Квинта Ли­гария». Туберон был ученейшим в области публичного и частного права и оставил много книг по обеим этим областям; он стремился писать ста­ринными выражениями, и потому его книги не вызвали одобрения. § 47. После него наибольшим авторитетом пользовались Атей Капитон, который следовал за Офилием, и Антистий Лабеон, который слушал всех их и получил образование у Требация. Из них Атей был консулом, Лабе­он же отказался принять эту честь, когда Август предложил ему консу­лат, но прилежно занимался изучением (права). Весь год он разделил таким образом, что шесть месяцев проводил в Риме с учениками, а на шесть месяцев удалялся и занимался писанием книг. Он оставил 40 томов, из которых большинство находится в обращении. Эти два впервые обра­зовали как бы различные школы²⁶, ибо Атей Капитон стоял на том, что ему было передано (его предшественниками), Лабеон же трудился, дове­ряя разуму и учености и изучая другие науки, но большей частью уста­навливал новые положения. § 48. Атею Капитону наследовал Массурий Сабин, Лабеону - Нерва; эти увеличили их разногласия; Нерва был близким другом цезаря²⁷. Массурий Сабин принадлежал к сословию

²⁵ «Двадцатая часть» - налог на наследство, введенный Августом.

²⁶ В тексте sectae, т.е. принципы, которым кто-либо следует, группировки, но слово «школы» (в смысле научных направлений) точнее передает мысль Помпония. Цице­рон употребляет слово sectae в смысле философских школ. Гай употребляет слово «школы» (scholae), характеризуя различные направления юридической мысли (см , например, Институции Гая, 2.15 ипи 2 37)

²⁷ Здесь и далее различается два варианта написания слова «цезарь». Вариант «цезарь» обозначает почти то же, что и слово «император», поэтому пишется со строчной бук­вы; вариант «Цезарь» обозначает одно из обязательных имен всех римских императоров

КНИГА ПЕРВАЯ 107

всадников и первый начал публично давать ответы по юридическим вопросам; позднее это (право) стало предоставляться как милость, а ему это право было дано цезарем Тиберием. § 49. Мимоходом укажем, что до времен Августа право давать публично ответы не предоставля­лось принцепсам, но те, кто внушал доверие своими знаниями, давали ответы тем, кто спрашивал совета. И они не давали ответов за своей печатью, но обычно сами писали судьям или выдавали свидетельство тем, кто спрашивал совета. Впервые божественный Август для возвы­шения авторитета права установил, чтобы они давали ответы на осно­вании его (Августа) власти, с того времени и стали домогаться этого как привилегии. И поэтому наилучший принцепс Адриан, когда мужи в звании преторов просили у него, чтобы он позволил им давать отве­ты, написал им, что обычно об этом не просят, но это предоставляется, поэтому если кто уверен в себе, то находит удовольствие в том, чтобы подготовить себя для дачи ответов народу. § 50. Так Тиберий Цезарь позволил Сабину, чтобы тот давал ответы народу, а был Сабин, буду­чи в возрасте, достигнув уже 50 лет, всего лишь во всадническом сосло­вии. Богатства его были невелики, но он поддерживался главным обра­зом своими учениками. § 51. Его (Сабина) преемником был Гай Кассий Лонгин, сын дочери Туберона, которая была внучкой Сервия Сульпи-ция. Вместе с Квартином он был консулом во времена Тиберия и поль­зовался в государстве наибольшим авторитетом, пока цезарь не выслал его. § 52. Высланный на Сардинию и возвращенный Веспасианом, он умер. Нерве наследовал Прокул. В то же время был и Нерва-сын, был и другой Лонгин, из сословия всадников, который впоследствии достиг претуры. Но авторитет Прокула был более значительным, ведь он смог сделать гораздо больше. Они (вышеназванные юристы) называются частью кассианцами, частью прокульянцами, и это ведет происхожде­ние от Капитона и Лабеона. § 53. Преемником Кассия был Целий Са­бин, который имел большое значение во времена Веспасиана; преемни­ком Прокула - Пегасий, который во времена Веспасиана был префек­том города (Рима); преемником Целия Сабина - Приск Яволен, Пега-сия - Цельс, Цельса-отца - Цельс-сын и Приск Нераций, оба они были консулами, а Цельс - дважды; Яволена Приска - Абурний Валенс и Тусциан, а также Сальвий Юлиан.

Титул III. О законах, сенатусконсультах и долговременном обычае

1. Папинианв 1-й книге «Определений». Закон есть общее (для всех) предписание, решение опытных людей, обуздание преступлений, совер­шаемых умышленно или по неведению, общее (для всех граждан) обеща­ние государства.

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Ибо и оратор Демосфен дает следующее определение: «Закон есть то, чему все люди должны повиноваться

КНИГА ПЕРВАЯ 109

в силу разных оснований, но главным образом потому, что всякий закон есть мысль (изобретение) и дар бога²⁸, решение мудрых людей и обуздание преступлений, содеянных как по воле, так и невольно, об­щее соглашение общины, по которому следует жить находящимся в ней». И философ, отличавшийся величайшей стоической мудростью, Хризипп, так начинает свою книгу «О законах»: «Закон есть царь всех божественных и человеческих дел; он должен быть начальником добрых и злых; вождем и руководителем живых существ, живущих в государстве²⁹; мерилом справедливого и несправедливого, которое приказывает делать то, что должно быть делаемо, и запрещать делать то, что не должно быть делаемо».

3. Помпоний в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Следует устанавливать права³⁰, как сказал Феофраст, для тех случаев, которые встречаются часто, а не для тех, которые возникают неожиданно.

4. Цельс в 5-й книге «Дигест». Права не устанавливаются исходя из того, что может произойти в единичном случае.

5. Он же в 17-й книге «Дигест». Ибо право должно быть главным образом приспособлено к тому, что случается часто и легко, а не весьма редко.

6. Павел в 17-й книге «Комментариев к Плавцию». Законодатели обходят, как сказал Феофраст, то, что происходит лишь в одном или двух случаях.

7. Модестин в 1-й книге «Правил». Действие (сила) права: пове­левать, запрещать, разрешать, карать.

8. Ульпиан в 3-й книге «Комментариев к Сабину». Права уста­навливаются не для отдельных лиц, а общим образом.

9. Он же в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Нет сомнения, что сенат может творить право.

10. Юлиан в 19-й книге «Дигест». Ни законы, ни сенатусконсуль-ты не могут быть написаны таким образом, чтобы они обнимали все случаи, которые когда-либо произойдут, но достаточно, чтобы они распространялись на то, что большей частью случается.

11. Он же в 90-й книге «Дигест». И потому то, что впервые уста­навливается, следует определять путем толкования или путем консти­туции принцепса.

12. Он же в 15-й книге «Дигест». Не могут все отдельные случаи быть предусмотрены законом или сенатусконсультом. Но когда в каком-либо случае смысл их ясен, то осуществляющий юрисдикцию может применить их к сходным (обстоятельствам) и сообразно с этим вынести решение.

²⁸ У Демосфена (речь против Аристогитона) - «богов».

²⁹ Знаменитое выражение £iW ttoXitikov, т.е. «человек - существо политическое».

³⁰ «Права» здесь (и в ряде других мест) означают «нормы права».

КНИГА ПЕРВАЯ 111

13. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к эдикту курульного эдила». Ибо, как говорит Педий, поскольку законом введено то или иное правило, имеется удобный случай, чтобы было восполнено пу­тем толкования или во всяком случае путем судебной практики то, что имеет в виду те же потребности.

14. Павел в 54-й книге «Комментариев к эдикту» То, что воспри­нято вопреки смыслу права, не может быть распространено на по­следствия этого³¹.

15. Юлиан в 27-й книге «Дигест». Тому, что установлено про­тив смысла права, мы не можем следовать как юридическому пра­вилу.

16. Павел в книге «Об особом праве». Особое право³² - это то, которое введено властью, установившей его в отклонение от точно­го содержания (общих норм) для удовлетворения какой-либо по­требности.

17. Цельс в 26-й книге «Дигест». Знать законы - значит воспри­нять не их слова, но их содержание и значение³³.

18. Он же в 29-й книге «Дигест». Является более милостивым (справедливым) такое толкование законов, при котором охраняется их воля³⁴.

19. Он же в 33-й книге «Дигест». Если закон говорит двусмыс­ленно, заслуживает предпочтения то значение, которое лишено поро­ка³⁵, в особенности когда из этого может быть сделано заключение о воле закона³⁶.

20. Юлиан в 55-й книге «Дигест». Не в отношении всего, что ус­тановлено предками, может быть приведено основание.

21. Нераций в 6-й книге «Кратких записей». И потому не нужно исследовать основания того, что устанавливается; иначе было бы разрушено многое из того, что представляется определенным.

22. Ульпиан в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда закон что-либо извиняет в прошлом, он запрещает это на будущее.

23. Павел в 4-й книге «Комментариев к Плавцию». В наимень­шей степени следует изменять то, что постоянно толковалось в опре­деленном смысле.

³¹ Этот фрагмент устанавливает недопустимость распространительного толкования исключительных норм. . и

³² Ius singulare - здесь в смысле нормы, отклоняющейся от общей нормы.

³³ Vim ас potestatem - букв, «силу и власть».

³⁴ Следует думать, что слова «воля закона» имеют здесь смысл «цель закона» ^

³⁵ Нередко это выражение понимается в смысле толкования, которое соответствует цели, предмету закона. ^э

³⁶ Возможно, слова «в особенности и т. д.» являются доюстиниановой глоссемой.

КНИГА ПЕРВАЯ 113

24. Цельс в 9-й книге «Дигест». Неправильно выносить решения или давать ответ" на основании какой-либо частицы закона, без рас­смотрения закона в целом.

25. Модестин в 8-й книге «Ответов». Ни в каком случае смысл закона или милость справедливости не терпит, чтобы то, что введено для пользы людей, мы обращали путем жестокого толкования в стро­гость, идущую вразрез с благополучием людей.

26. Павел в 4-й книге «Вопросов». Не ново то положение, что прежние законы распространяются на последующие.

27. Тертуллиан в 1-й книге «Вопросов». Принято, что старые за­коны находятся в связи с позднейшими; поэтому следует всегда ду­мать, что в законы как бы включено правило о том, что они касаются тех лиц и тех дел, которые когда-либо являлись сходными.

28. Павел в 5-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Но и позднейшие законы относятся к предшествующим, если они не противоречат последним; и это подтверждается многими примерами.

29. Он же в книге «Комментариев к закону Цинция». Поступает против закона тот, кто совершает запрещенное законом; поступает в обход закона тот, кто, сохраняя слова закона, обходит его смысл.

30. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к эдикту». Обход же за­кона бывает тогда, когда закон хотя и не желает, чтобы что-либо было совершено, однако не запрещает совершенно этого и это со­вершается; и как отличается сказанное от задуманного, так различа­ются обход закона с тем, что совершено против закона.

31. Он же в 13-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Принцепс свободен от (соблюдения) законов, жене же императора не позволено быть свободной от (соблюдения) законов, однако прин-цепсы наделяют ее теми же привилегиями, которые имеют сами.

32. Юлиан в 84-й книге «Дигест». Если мы не имеем писаных законов для каких-либо дел, то следует соблюдать установленное нравами и обычаем; а если этого нет для какого-либо дела, то (следует соблюдать) наиболее близкое и вытекающее из последне­го (правило); если и этого не оказывается, то следует применять право, которым пользуется город Рим. § 1. Прежний укоренив­шийся обычай заслуженно применяется как закон, и это право называется правом, установленным нравами. Ибо если сами зако­ны связывают нас в силу лишь того, что они приняты по решению народа, то заслуженно связывает всех и то, что народ одобрил, не записав. Ибо какое имеет значение, объявил ли народ свою волю путем голосования или путем дел и действий. [Поэтому весьма правильно принято, что законы отменяются не только голосова-

³⁷ Давать юридическую консультацию

КНИГА ПЕРВАЯ 115

нием законодателя, но даже молчаливым согласием всех путем не­применения.]

33. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Долго применявшийся обычай следует соблюдать как право и закон в тех случаях, когда не имеется писаного (закона).

34. Он же в 4-й книге «Об обязанностях проконсула». Когда кто-то рассчитывает полагаться на обычай государства или провинции, то я прежде всего изучаю его употребление, поддерживается ли обы­чай каким-либо судебным приговором.

35. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Но и то, что одобрено долговременным обычаем и соблюдалось в течение многих лет, должно быть соблюдаемо как молчаливое соглашение граждан не менее, чем записанное право.

36. Павел в 7-й книге «Комментариев к Сабину». Это право (обычное право) пользуется тем большим авторитетом, что доказано отсутствие необходимости придать ему письменную форму.

37. Он же в 1-й книге «Вопросов». Если дело идет о толковании закона, то прежде всего следует выяснить, каким правом пользова­лось государство ранее в случаях такого рода; ибо обычай является лучшим толкователем закона.

38. Каллистрат в 1-й книге «Вопросов». Ибо наш император Се­вер предписал, что в тех случаях, когда при применении законов воз­никает сомнение, нужно, чтобы обычай или авторитет постоянных единообразных решений имел силу закона.

39. Цельс в 23-й книге «Дигест». То, что было введено не в силу разумного основания, но по ошибке, а затем поддерживалось путем обычая, не имеет силы в отношении сходных случаев.

40. Модестин в 1-й книге «Правил». Итак, всякое право сотворе­но соглашением, или установлено необходимостью, или закреплено обычаем.

41. Ульпиан во 2-й книге «Институций». Все право относится или к приобретению, или к сохранению, или к умалению; речь идет о том, каким образом что-либо делается принадлежащим кому-либо, или каким образом кто-либо сохраняет свою вещь или свое право, или каким образом кто-либо отчуждает или утрачивает.

Титул IV. О конституциях принцепсов

1. Ульпиан в 1-й книге «Институций». То, что решил принцепс, имеет силу закона, так как народ посредством царского³⁸ закона, принятого по

³⁸ Слово «царского» (regia) является, вероятно, доюстиниановой глоссемой

КНИГА ПЕРВАЯ 117

поводу высшей власти принцепса, предоставил принцепсу всю свою высшую власть и мощь. § 1. Таким образом, то, что император по­становил путем письма и подписи, или предписал, исследовав дело, или вообще высказывал, или предписал посредством эдикта, как известно, является законом. Это и есть то, что мы обычно называем конституциями. § 2. Конечно, некоторые из них носят персональный характер и не воспринимаются в качестве примера: ведь если прин-цепс к .кому-либо за заслуги благоволил или наложил какое-либо наказание или если кому оказал беспримерную помощь, то это не распространяется дальше данного лица.

2. Он же в 4-й книге «О фидеикоммиссах». При установлении правил о новых делах должна быть очевидной полезность этого (новых правил), чтобы отступить от того права, которое в течение долгого времени признавалось справедливым.

3. Яволен в 13-й книге «Писем». Благодеяние императора, ко­торое, несомненно, исходит от его божественного великодушия, нам следует истолковывать наиболее полно.

4. Модестин во 2-й книге «Оправданий». Позднейшие законы имеют большее значение, чем те, которые были раньше.

Титул V. О положении людей

1. Гай в 1-й книге «Институций». Все право, которым мы пользу­емся, относится или к лицам, или к вещам, или к искам.

2. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Так как все право установлено для людей, то сначала мы будем говорить о положении лиц, а потом о прочих предметах настолько, насколько позволяет дело, следуя порядку, принятому в Вечном Эдикте, а также согласно ближайших к нему и связанных с ним прилагаемых титулов.

3. Гай в 1-й книге «Институций». Основное деление, относя­щееся к праву лиц, заключается в том, что все люди суть или сво­бодные, или рабы.

4. Флорентин в 9-й книге «Институций». Свобода есть естественная способность каждого делать то, что ему угодно, если это не запрещено силой или правом. § 1. Рабство есть установление права народов, в силу которого лицо подчинено чужому владычеству вопреки природе³⁹. § 2. Рабы так названы от того, что императоры имели обыкновение не убивать, а продавать пленников, а для этого и сохранять их. § 3. Манци-пиями же они зовутся от того, что противник захватывает их рукой.

5. Марциан в 1-й книге «Институций». Положение (всех) рабов одинаково; из свободных же людей одни являются свободнорожденными, а другие - отпущенными из рабства.

Существует мнение, что слова «вопреки природе» являются интерполяцией.

КНИГА ПЕРВАЯ 119

§ 1. Рабы поступают под наше владычество или в силу цивильного права, или в силу права народов; в силу цивильного права - если кто-либо, достигший 20 лет, разрешил себя продать для получения части покупной цены; в силу права народов нашими рабами являются лю­ди, захваченные из среды врагов и рожденные нашими рабынями. § 2. Свободнорожденные - это родившиеся от свободной матери; достаточно, чтобы она была свободной во время рождения, хотя бы она зачала, будучи рабыней. И наоборот, если она зачала, будучи свободной, а ко времени родов сделалась рабыней, то признано, что рожденный является свободным независимо от того, зачала ли она состоя в законном браке или вне брака, так как бедствия матери не должны вредить тому, кто находится во чреве. § 3. Отсюда спрашива­ется: если уже беременная служанка будет отпущена на свободу, затем впоследствии снова станет служанкой или будет изгнана из государ­ства и родит, то родит она раба или свободного? И признано более верным считать, что рождается свободный, и для того, кто находится в утробе, достаточно, что у него была свободная мать, хотя она и имела (свободу) только средний промежуток времени.

6. Гай в 1-й книге «Институций». Вольноотпущенники - это те, кто отпущен на свободу из законного рабства.

7. Павел в отдельной книге «О долях, следующих детям осужден­ных». Кто находится во чреве, охраняется, как если бы он находился среди людей, в случае если дело идет о выгодах самого плода⁴⁰, одна­ко до его рождения никому другому никакой выгоды не будет.

8. Папиниан в 3-й книге «Вопросов». Император Тит Антонин предписал, что статусу детей не наносится вред из-за содержания плохо составленного документа.

9. Он же в 31-й книге «Вопросов». По многим постановлениям нашего права женщины находятся в худшем положении, чем мужчины.

10. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Спрашивает­ся, к кому приравнять гермафродита. Думаю, что он должен призна­ваться принадлежащим к тому полу, который в нем преобладает.

11. Павел в 18-й книге «Ответов». Павел ответил тому, кто при живом отце по его неведению был зачат от интимных отношений с дочерью, что даже если он рожден после смерти своего деда, то он очевидно не является его законным сыном.

12. Он же в 19-й книге «Ответов». В силу авторитета ученейшего мужа Гиппократа признается, что рожденный на седьмом месяце (беременности) является выношенным плодом; и следует думать, что тот, кто родился от законного брака на седьмом месяце (существова­ния брака), является законным сыном.

⁴⁰ На этом фрагменте основано средневековое правило «Имеющий родиться рассмат­ривается как уже рожденный, поскольку дело идет о его выгодах».

КНИГА ПЕРВАЯ V* 121

13. Гермогениан в 1-й книге «Краткого изложения права». Раб, пре­доставленный хозяином к приговору суда по уголовному делу, даже если и будет (впоследствии) отпущен на свободу, не становится свободным.

14. Павел в 4-й книге «Сентенций». Не считаются детьми те, ко­торые родились, имея вид, противоположный человеческому роду и извращенный, например если женщина родит какое-либо чудовище или что-либо неестественное. Детеныш же, у которого свойства чело­веческих членов увеличены, в известной мере считается произведен­ным на свет и потому причисляется к детям.

15. Трифонин в 10-й книге «Споров». Если приказано по заве­щанию, что Арескуза, если родит троих, то будет свободна, а она в первые роды родит одного, а во вторые - троих, то будет ли и кто именно из них свободным? Это условие предоставления свободы должно быть исполнено женщиной, но не должно быть сомнения в том, кто из детей рожден последним, ведь природа не позволила, чтобы одним движением из чрева матери выходило сразу два мла­денца, так что не возникает неопределенности в порядке рожден­ных, который из них рожден в рабстве, а который уже на свободе.

16. Ульпиан в 6-й книге «Споров». То же самое будет, если та же Арескуза родит сначала двоих, а затем произведет на свет двойню, ведь сказано, что нельзя говорить об обоих (двойняшках), что они рождены свободными, но только о том, который родился последним. Итак, это скорее вопрос факта, а не права.

17. Он же в 22-й книге «Комментариев к эдикту». Все люди, на­ходящиеся в пределах Римской империи, сделались римскими граж­данами на основании конституции императора Антонина⁴¹.

18. Он же в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Император Адриан дал рескрипт Публицию Марцеллу о том, что если беремен­ная женщина присуждена к смертной казни, то тот, кто будет рожден ею, является свободным⁴², и что имеется обыкновение сохранять ей жизнь, пока она не родит. Но если женщина, зачавшая в законном браке, подверглась запрещению воды и огня, то она рождает римско­го гражданина и находящегося во власти отца.

19. Цельс в 29-й книге «Дигест». Когда заключен законный брак, де­ти следуют (юридическому положению) отца; зачатый вне брака следует (юридическому положению) матери.

⁴¹ Имеется в виду конституция (эдикт) Антонина Каракаллы 212 г. (т.е. Constitutio Antoniniana). До нас дошел папирус, содержащий часть ее текста. Насколько можно судить, права гражданства были предоставлены всем свободным жителям империи. Текст конституции, дошедший до нас, см.. Хрестоматия по истории древнего мира. Т. 3. М, 1953. С. 242. Об этой конституции см: Ранович А. Восточные провинции Римской империи в I - III вв. М.; Л., 1949 С 178 и след.

⁴² Следует иметь в виду, что в императорский период присужденный к смертной казни рассматривался как раб.

КНИГА ПЕРВАЯ v 123

20. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Впавший в безумие рассматривается как удержавший положение, и достоинство, которым обладал, и должность, и власть, равно как удерживает соб­ственность на свое имущество.

21. Модестин в 7-й книге «Правил». Свободный человек, про­давший себя и (затем) освобожденный от рабства, не возвращается в положение, от которого он отказался, но получает положение воль­ноотпущенника.

22. Он же в 12-й книге «Ответов». Геренний Модестин отвечает, что если рабыня разродилась в то время, когда по закону о дарении должна была быть освобождена, то поскольку по положению она была свободной, то и рождается от нее свободный.

23. Он же в 1-й книге «Пандект». Всенародно зачатыми назы­ваются те, которые не могут указать своего отца, или те, которые хотя и могут указать его, однако имеют отцом того, кого им иметь не дозволено. Они называются также «спуриями» от слова «посев».

24. Ульпиан в 27-й книге «Комментариев к Сабину». Закон природы таков, что те, кто рождаются вне законного брака, следу­ют статусу матери, если только особый закон не вносит чего-либо другого.

25. Он же в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Мы должны признавать свободнорожденным даже того, о котором (в этом смысле) высказался суд, хотя бы он был отпущенным из рабст­ва: ибо судебное решение принимается за истину⁴³.

26. Юлиан в 69-й книге «Дигест». Те, кто находятся в утробе (ма­тери), почти во всем цивильном праве воспринимаются как сущест­вующие в природе вещей. Ведь им и законные наследства возвраща­ются, и если беременная женщина будет захвачена врагами, то тот, кто родится от нее, получит право возвращения на родину и также будет следовать состоянию отца или матери. Кроме того, если бере­менная рабыня будет украдена, то даже если она разродится у добро­совестного покупателя, то, что будет рождено, как ворованная вещь не будет приобретена пользованием. Из этого следует, что отпущен­ник также до того момента, когда может родиться сын патрона, на­ходится в том же правовом положении, в котором пребывают все те, кто имеет патронов.

27. Ульпиан в 5-й книге «Мнений». Того, кто признал себя воль­ноотпущенником, патрон не может сделать свободнорожденным (да­же) путем усыновления.

⁴³ Знаменитое выражение res iudicata pro veritate accipetur.

КНИГА ПЕРВАЯ 125

Титул VI. О тех, кто является (лицами) своего или чужого права

1. Гай в 1-й книге «Институций». Следует другое деление с точки зрения права лиц: некоторые лица являются лицами своего права, не­которые подчинены чужому праву. Рассмотрим, кто подчинен чужому праву; ибо если мы узнаем, каковы эти лица, то поймем, кто является лицами своего права. § 1. Находятся во власти рабы хозяев, и эта власть относится к праву народов: ибо у всех народов мы можем одинаково наблюдать, что хозяева имеют над рабами власть жизни и смерти; и то, что приобретается посредством раба, приобретается господином. § 2. Но в настоящее время никому, кто находится под римским владычеством, не позволено свирепствовать в отношении рабов сверх меры и без при­чины, признанной законом. Ибо, согласно конституции божественного Антонина, тот, кто без причины убьет своего раба, наказывается не в меньшей степени, как если бы он убил чужого раба. И большая жесто­кость господ наказывается согласно конституции того же принцепса⁴⁴. Итак, рассмотрим положение тех, кто находится в чужой власти.

2. Ульпиан в 8-й книге «Об обязанностях проконсула». Если госпо­дин свирепствует в отношении рабов или принуждает их-к бесстыдству и постыдным действиям, то на основании рескрипта божественного Пия проконсулу Бетики Элию Марциану устанавливаются обязанности пре-зеса провинции. Слова этого рескрипта таковы: «Нужно, чтобы власть хозяев над их рабами была неограниченна и чтобы ни у кого не отнима­лось его право; но для хозяев важно, чтобы не отказывалось в помощи против свирепости, или против голодания, или против непереносимых обид тем, кто справедливо умоляет (о помощи). Итак, произведи рассле­дование по жалобам тех, кто из дома Юлия Сабина прибежал к статуе (императора)⁴⁵, и если ты установишь, что с ними обращались более жес­токо, чем следует по справедливости, или что им причиняли постыдные обиды, то прикажи, чтобы они не были возвращены под власть хозяина. Если кто-нибудь будет действовать в нарушение моей конституции, то пусть знает, что я поступлю более строго». И божественный Адриан сослал некую матрону из Умбрики на пять лет по той причине, что она по незначительным причинам жесточайше обращалась с рабынями.

⁴⁴ Содержание этой конституции Антонина Пия приведено в I 18 2, причем в допол­нение к изложению Дигест в Институциях указывается, что Антонин, запрошенный некоторыми презесами провинций о тех рабах, которые искали убежища в храмах или у статуй принцепсов, ответил, что если видно, что свирепость господ была не­выносимой, то господа должны быть принуждены продать рабов на хороших усло­виях, с тем чтобы деньги за них были предоставлены господину, ибо для государст­ва полезно, чтобы никто не пользовался дурно своим имуществом

⁴⁵ Броситься к подножию статуи императора означало искать помощи непосредствен­но у императора

КНИГА ПЕРВАЯ 127

3. Гай в 1-й книге «Институций». Также в нашей власти находят­ся наши дети, которых мы породили в законном браке; это является правом, принадлежащим римским гражданам⁴⁶.

4. Ульпиан в 1-й книге «Институций». Из римских граждан неко­торые суть отцы семейства, а некоторые - сыновья семейства, неко­торые - матери семейства, некоторые - дочери семейства. Отцы се­мейства - это те, которые обладают своей властью, будь они совер­шеннолетние или несовершеннолетние; подобно этому, матери семей­ства, сыновья семейства и дочери семейства находятся в чужой вла­сти. Ибо тот, кто рождается от меня и моей жены, находится в моей власти; также тот, кто рождается от моего сына и его жены, т.е. мой внук или внучка, также в моей власти, и правнук, и правнучка, и т.д.

5. Он же в 36-й книге «Комментариев к Сабину». Внуки от сына подпадают после смерти деда под власть сына, т.е. своего отца; по­добно этому, и правнуки и т. д. подпадают под власть сына, если последний находится в живых и остается в составе семьи, или их ро­дителя, который ранее находился под властью; и таково право не только в отношении естественных детей, но и в отношении усынов­ленных.

6. Он же в 9-й книге «Комментариев к Сабину». Мы определяем как сына того, кто рожден от мужа и его супруги. Но если мы допус­тим, что муж отсутствовал, скажем, в течении 10 лет и, вернувшись, застал в своем доме годовалого ребенка, то в соответствии с мнением Юлиана нам представляется, что такой (ребенок) не является сыном супруга. Однако Юлиан говорит, что это не касается того, кто, по­стоянно находясь с супругой, не желает признать (ребенка) сыном, (считая) его не своим. Но мне представляется, как и Сцевола доказы­вает, что если известно, что муж довольно долго не сожительствовал с супругой из-за случившегося с ним недомогания или по другой при­чине, или если отец семейства был в таком состоянии здоровья, что не мог производить детей, то рожденный в доме ребенок, даже если со­седи знают об этом, не является сыном.

7. Он же в 25-й книге «Комментариев к Сабину». Если отец под­вергнется такому наказанию, что будет либо лишен гражданства, либо обращен в рабство, то, без сомнения, внук займет положение сына.

8. Он же в 26-й книге «Комментариев к Сабину». У безумного отца дети тем не менее находятся под его отеческой властью. То же самое и в отноше­нии всех других родителей, во власти которых находятся дети. Ведь посколь-

⁴⁶ Этот фрагмент взят из Институций Гая (1.55). В этих Институциях далее содержатся следующие слова: «. ибо почти нет других людей, которые имели бы над своими сыновьями такую власть, какую имеем мы».

КНИГА ПЕРВАЯ 129

ку право (отеческой) власти установлено обычаями и никто не может перестать находиться под властью кроме тех случаев, когда дети обычно освобождаются (из-под власти отца), то нет сомнения в том, что они остаются под его властью. Поэтому он имеет во власти не только тех детей, которых произвел на свет до сумасшествия, но и тех, кто родились уже при его сумасшествии. Но если жена его зачнет, когда он уже пребывает в безумии, следует рассмотреть (вопрос о том), рождается ли сын под его властью; ведь хотя сумасшедший не может руководить женой, однако он может сохранять брак, таким образом, когда он находится в таком состоянии, он имеет сына в своей власти. Точно так же, если и жена безумна, то ранее зачатый ею родится во власти, но даже и тот, кто будет ею уже безумной зачат от того, кто не был безумен, то, без сомнения, ребенок родится под вла­стью, так как брак сохраняется. Но если оба, и муж и жена, впадут в безумие и тогда же зачнут, то дитя рождается под властью отца, так как у сумасшедших как бы сохраняются остатки воли. Ведь раз брак сохраняется для одного безумного, то он сохраняется и для обоих. § 1. Кроме того, безумный отец сохраняет право (отцовской) власти еще и для того, чтобы и доход его прибавлялся из того, что приобре­тет его сын.

9. Помпоний в 16-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Сын семейства в государственных делах занимает такое же место, как отец семейства, как, например, когда он занимает должность магист­рата, когда его назначают опекуном.

10. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па-пия». Если судья приговорил вскармливать (ребенка) или обеспечить его вскармливание, то должно быть объявлено расследование об ис­тинности того, является ли (ребенок) сыном или нет; ведь истины ради (судья) не выносит предварительного приговора о прокормле­нии.

11. Модестин в 1-й книге «Пандектов». Дети, прижитые в сожи­тельстве, и эманципированные дети помимо их желания не возвра­щаются под отеческую власть.

Титул VII. Об усыновлении и освобождении из-под власти и о других способах прекращения власти

1. Модестин во 2-й книге «Правил». Сыновьями семейства дела­ет не только природа, но и усыновление. § 1. Слово «усыновление» является общим и разделяется на два вида, из которых один называ­ется также усыновлением, а другой - адрогацией. Усыновляются сы­новья семейства, а адрогация применяется в отношении лиц своего права.

КНИГА ПЕРВАЯ 131

2. Гай в 1-й книге «Институций». По общему правилу усыновление совершается двумя способами: или властью [принцепса], или властью магистрата; властью [принцепса] мы усыновляем тех, кто является лица­ми своего права; этот вид усыновления называется адрогацией (опро­сом), потому что и того, кто усыновляет, спрашивают, то есть опраши­вают, желает ли он того, кого собирается усыновить, считать законным сыном, и того, кто усыновляется, тоже спрашивают, желает ли он под­вергнуться этому. Властью магистрата мы усыновляем тех, кто находится во власти родителя или в первом разряде детей, как сын или дочь, либо в более отдаленном разряде детей, как внук или внучка, правнук или пра­внучка. § 1. Общим для обоих видов усыновления является то, что и те, кто не может иметь детей, как скопцы, могут усыновлять. § 2. Особенно­стью же того усыновления, которое совершается властью принцепса, является то, что если тот, кто имеет детей в своей власти, отдает себя на усыновление другому, то не только сам подчиняется власти усыновителя, но и дети его становятся во власти усыновителя в качестве внуков.

3. Павел в 35-й книге «Комментариев к Сабину». Если сын се­мейства является консулом или презесом, то он может самого себя освободить из-под власти или совершить усыновление самого себя.

4. Модестин во 2-й книге «Правил». По мнению Нерация, маги­страт, в руках которого находится судопроизводство, может сам эманципировать своих сыновей и отдавать их в усыновление.

5. Цельс в 28-й книге «Дигест». При усыновлении узнается жела­ние (быть усыновленным) только у тех, кто находится в своей власти, если же (сын) отдается в усыновление отцом, то у них обоих должно быть испрошено свободное волеизъявление, пришли ли они к согла­сию и нет ли возражений.

6. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Когда внук усы­новляется, (чтобы быть) как бы рожденным от сына, то испрашивает­ся и согласие сына; ведь так пишет и Юлиан.

7. Цельс в 39-й книге «Дигест». Когда совершается усыновление, то в этом деле нет необходимости в волеизъявлении тех, среди кото­рых наследуются агнатские права.

8. Модестин во 2-й книге «Правил». Ранее было принято, чтобы при усыновлении не было согласия попечителя, но при божественном Клавдии это было справедливо изменено.

9. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к Сабину». Даже слепой может усыновлять и быть усыновленным.

10. Павел во 2-й книге «Комментариев к Сабину». Если кто с со­гласия (своего) сына усыновит кого-то в качестве внука, рожденного от его сына, которого он имеет во власти, то (усыновленный) не ста­новится своим наследником деду, ибо после смерти деда он переходит как бы под власть своего отца.

КНИГА ПЕРВАЯ 133

11. Он же в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Если тот, кто имел сына, усыновит кого-то на положении внука, с тем чтобы тот был как бы рожден от его сына, и этот сын не будет сделан свидетелем (усыновления), то по смерти деда внук не находится под властью сына.

12. Ульпиан в 14-й книге «Комментариев к Сабину». Кто осво­божден из-под отцовской власти, тот не может быть [пристойно] воз­вращен во власть иначе как путем усыновления.

13. Папиниан в 36-йкниге «Вопросов». Когда власть приемного от­ца прекращена, почти во всем праве не остается почти никакого следа от прежнего (состояния), вообще отцовское звание, приобретенное с помо­щью усыновления, с окончанием этого (усыновления) также прекращается.

14. Помпоний в 5-й книге «Комментариев к Сабину». Но даже внук, зачатый и рожденный от сына у приемного отца, при эманци-пации теряет все права.

15. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усынов­лен отец семейства, то все, что ему принадлежало и может быть приобре­тено, переходит в силу молчаливого права⁴⁷ к тому, кто его усыновил; за ним (за усыновленным) следуют его дети, которые были в его власти, но и те, кто возвращается из плена, или те, кто в момент усыновления (их отца) находились в материнской утробе, подобным же образом перехо­дят под власть усыновителя. § 1. Тот, кто имеет двоих сыновей и внука от одного из них, если хочет усыновить этого (внука) таким образом, чтобы он был как бы рожден от второго (сына), то он может это сделать, если (сначала) эманципирует внука, а затем усыновит его так, как если бы он был рожден от другого (сына). Ведь он делает это, как и любой другой (человек), как бы не являясь его дедом, и в этом смысле может усыновить рожденного от кого угодно, а потому может (усыновить) и как бы от другого сына. § 2. При адрогациях происходит выяснение, не является ли случайно тот, кто усыновляет, моложе 60 лет, так как (в этом случае) он должен более стремиться к порождению детей, и нет ли среди причин болезни или недомогания или иного законного основания, например если он хочет усыновить преданного ему человека. § 3. Также никто не должен усыновлять (сразу) многих, если к тому нет законного основания, но и чужого вольноотпущенника (нельзя усыновлять), и младшему (нель­зя усыновлять) старшего по возрасту.

16. Яволен в 6-й книге «Из Кассия». Усыновление имеет место в отношении тех лиц, в отношении которых и по природе это может иметь место⁴⁸.

17. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Не позволяется усы­новлять и тому, кто осуществляет над кем-либо опеку или попечительство, если тот, кто усыновляется, моложе 25 лет, чтобы случайно он не усыно-

⁴⁷ Без специального распоряжения

⁴⁸ Усыновлено может быть лишь лицо, которое по своему возрасту могло бы быть естественным ребенком усыновителя

КНИГА ПЕРВАЯ 135

вил его для того, чтобы не давать отчета (об опеке или попечительстве). Также должно быть выяснено, не скрывается ли под видом усыновления постыдное (желание). § 1. И следует дозволять усыновление только тех мальчиков-сирот и только тем, кто усыновляет либо из-за природного кровного родства, либо движимый наиболее добродетельными чувства­ми; в отношении остальных (сирот усыновление) запрещено, дабы никто не оказался во власти своих опекунов с целью прекращения опеки и уничтожения созданной родителем субституции⁴⁹. § 2. В первую же оче­редь должно быть изучено, каковы средства у сироты и каковы у того, кто хочет его усыновить, чтобы из их сравнения было вынесено суждение о том, может ли усыновление быть понято как полезное для сироты. За­тем должно быть выяснено, какого образа жизни придерживается тот, кто хочет ввести сироту в свою семью. В-третьих, рассматривается, како­го возраста (усыновитель), чтобы установить, что, быть может, для него лучше подумать о рождении своих детей, чем переводить под свою власть кого-то из чужой семьи. § 3. Кроме того, должно быть рассмотре­но, следует ли позволять тому, кто уже имеет одного или нескольких детей, усыновлять еще одного, чтобы ни у тех, кого он породил в закон­ном браке, не уменьшилась надежда, которую какой-либо из детей с по­слушанием носил в себе, ни тот, кто будет усыновлен, не получил бы меньше, чем ему следовало бы получить. § 4. Иногда и бедняку позволя­ется усыновлять богатого, если очевидна воздержанность его образа жизни и небезызвестны его душевные качества. § 5. Принято, чтобы (при усыновлении) поручительство давалось в следующих случаях:

18. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Ведь по воле того, кто хочет усыновить сироту, если он будет обосновывать причину этого други­ми основаниями, усыновление должно будет быть подписано точно так же, как если бы он предоставлял гарантии государственному ра­бу, т.е. что им будет возвращено то, что будет приобретено из его имущества⁵⁰, тем (лицам), к которым это имущество перейдет, если усыновленный окажется в своем прежнем статусе.

19. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Никто не со­мневается в том, что в следующих словах поручительства: «Кому эта вещь принадлежит», - которое должно быть предоставлено усыновите­лем, проявляется забота и о правах, которые предоставляются допол­нительным завещанием⁵¹, и еще более - о назначенном дополнитель­ным наследником рабе, а также об отказопринимателях. § 1. Если это поручительство будет оставлено без внимания, то по аналогии дается иск против усыновителя.

⁴⁹ Субституция в отношении несовершеннолетнего сироты - это упомянутый в заве­щании умершего отца дополнительный наследник, который вступает в наследство в случае смерти сироты в несовершеннолетнем возрасте.

⁵⁰ То есть из имущества усыновленного.

⁵¹ То есть завещанием, которое на случай смерти сироты до достижения совершенно­летия устанавливает дополнительного наследника.

КНИГА ПЕРВАЯ 137

20. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Это поручительство также используется, если несовершеннолетний (неожиданно) скончался. Но даже если здесь речь идет только о мальчике-сироте, тем не менее это должно соблюдаться и в отношении девочки-сироты.

21. Гай в отдельной книге «Правил». И на женщин распростра­няется адрогация, согласно рескрипту принцепса.

22. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Если усыно­витель скончается, когда приемный сын еще будет несовершеннолет­ним, а вслед за ним скончается и сам несовершеннолетний, то приобре­тают ли (его имущество) наследники усыновителя? И следует сказать, что в этом случае наследникам будет возвращено и имущество усынов­ленного, и кроме того - четвертая часть (наследства). § 1. Но спрашива­ется, может ли усыновитель назначить несовершеннолетнему дополни­тельного наследника? И я считаю, что субституция не допускается, разве только в отношении одной четверти, которая приобретена из его имущества, и только в том случае, если (дополнительный наследник) заместит его до достижения им совершеннолетия. Впрочем, если он завещает (усыновленному) в порядке фидеикомисса, то как только (усыновленный) восстановит (прежнее состояние), нельзя будет осуще­ствлять фидеикомисс, так как это переходит к нему не благодаря суж­дению (умершего), но благодяря предусмотрительности императора. § 2. Но все это устанавливается, если кто-либо усыновляет несовершен­нолетнего либо на положении сына, либо на положении внука.

23. Павел в 35-й книге «Комментариев к эдикту». Те, кто отдает­ся в усыновление, если делаются агнатами, то становятся и когната­ми, но те, кто не делается агнатом, не становится и когнатом (усыно­вителя), ведь усыновление не является правом крови, но относится к агнатскому праву. И поэтому, если я усыновлю сына, то моя жена не будет у него на положении матери, и так как она не сделалась ему агнаткой, то она не становится и его когнаткой. Также и моя мать не становится ему бабкой, так как усыновленный не становится агнатом тем, кто не входит в мою семью. Однако тот, кого я усыновил, стано­вится братом моей дочери, потому что она является дочерью в моей семье: ведь между ними даже запрещается брак.

24. Ульпиан в 1-й книге «Дискуссий». Не может быть усыновлен ни отсутствующий, ни несогласный с этим.

25. Он же в 5-й книге «Мнений». После смерти своей дочери, кото­рая жила как мать семейства, эманципированная как бы законным порядком, и умерла уже после того, как составила завещание наследни­кам, ее отцу запрещено возбуждать судебный спор относительно соде­янного им, будто бы он освободил ее незаконно, так как свидетелей не было. § 1. И никто в свое отсутствие не может усыновлять ни посредст­вом адопции, ни посредством адрогации, ни совершать подобного рода юридический ритуал посредством другого (лица).

КНИГА ПЕРВАЯ 139

26. Юлиан в 70-й книге «Дигест». Тот, кого усыновит мой эман-ципированный сын, не будет моим внуком.

27. Он же в 85-й книге «Дигест». По цивильному праву рожден­ный от усыновленного занимает место усыновленного.

28. Гай в 1-й книге «Институций». Однако нам нужно заметить, что имеющий в своей власти сына и от него внука вправе отпустить сына, а внука удержать в своей власти, или наоборот, удержать в своей власти сына, а внука отпустить, или всех сделать лицами своего права. Мы полагаем, что и о правнуке сказано то же самое.

29. Каллистрат во 2-й книге «Институций». Если естественный отец не может говорить, но иным образом, не речью, может явствен­но указать, что он желает, чтобы его сын был усыновлен, то усынов­ление утверждается, как если бы оно было совершено в соответствии с правом.

30. Павел в 1-й книге «Правил». Усыновлять детей могут и те, кто не имеет жены.

31. Марциан в 5-й книге «Правил». Не может сын, будь он есте­ственным или усыновленным, если состоит под властью отца, каким-либо образом заставить его (сделать так), чтобы он не был в его вла­сти.

32. Папиниан в 31-й книге «Вопросов». Иногда же и тот, кото­рый был усыновлен в несовершеннолетнем возрасте, может быть выслушан, если, став совершеннолетним, вознамерится эманципиро-ваться; и это после выяснения причины должно быть решено судьей. § 1. Император Тит Антонин предписал, чтобы дозволялось опекуну усыновлять своего пасынка.

33. Марциан в 5-й книге «Правил». И если, став совершеннолет­ним, он докажет, что ему было невыгодно переходить под его власть, то император предписал, что справедливо, чтобы он эманципировал-ся от приемного отца, а также посредством этого вернул себе прежнее право.

34. Павел в 11-й книге «Вопросов». Спрашивается, если по этому закону дан тебе сын в усыновление, с тем чтобы ты, к приме­ру, через трехлетие его же дал в усыновление мне, то будет ли иско­вая защита этого? И Лабеон считает, что никакой исковой защиты не будет, ведь по нашим обычаям не подобает иметь временного сына.

35. Он же в 1-й книге «Ответов». Посредством усыновления не умаляется достоинство (усыновляемого), но увеличивается. Поэтому сенатор, если он усыновлен плебеем, остается сенатором, также оста­ется (в сенаторском достоинстве) и сын сенатора.

36. Он же в 18-й книге «Ответов». Закон устанавливает, что сын может освободиться от отца в любом месте с тем же результатом, что он выхо-

КНИГА ПЕРВАЯ 141

дит из-под отеческой власти. § 1. В присутствии проконсула даже в той провинции, которая не досталась ему по жребию, как кажется, можно и освободиться (из рабства), и быть отданным в усыновление.

37. Он же во 2-й книге «Сентенций». Всякий может усыновить кого-то на положении внука, даже если у него нет сына. § 1. Никто не может вторично усыновить того, кого уже усыновлял, а затем эман-ципировал или отдал в усыновление (другому).

38. Марцелл в 26-й книге «Дигест». Усыновление, совершенное не в соответствии с правом, может быть утверждено императором.

39. Ульпиан в 3-й книге «Об обязанностях консула». Ведь боже­ственный Марк так написал Евтихиану: «То, о чем ты намереваешься или должен будешь просить, оценят судьи после того, как будут при­глашены также и те, кто выступает против, то есть те, кому утвер­ждение усыновления принесет вред».

40. Модестинв 1-й книге «Различий». Когда посредством адрогации усыновляется отец семейства, дети, которые были в его власти, становят­ся у усыновителя внуками и вместе со своим отцом переходят под его власть. Иначе происходит при адопции, ведь рожденные от него как внуки удерживаются во власти их естественного деда. § 1. Не только тот, кто усыновляет, но и тот, кто совершает адрогацию, должен быть старше того, кого он делает своим сыном путем адрогации или усыновления, и должен достигнуть полной возмужалости [,то есть должен быть старше его на 18 лет]. § 2. Кастрат посредством аррогации может привлекать себе своего наследника, чтобы телесный порок не был для него препятствием.

41. Он же во 2-й книге «Правил». Если отец того сына, от кото­рого у него во власти находится внук, эманципирует, а впоследствии (вновь) усыновит его, то после его смерти внук не возвращается под власть отца. Этот внук не возвратится под отцовскую власть и того, кого дед удерживает во власти после того, как этот сын был отдан им в усыновление (другому), а затем вновь был переусыновлен им.

42. Он же в 1-й книге «Пандект». Мы можем отдать в усыновле­ние даже младенца.

43. Помпоний в 20-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Усы­новление не только сыновей, но и как бы внуков совершается так, что считается, что всякий (усыновляемый) в той же мере является нашим внуком, как если бы он был рожден от сына или неизвестного (лица).

44. Прокул в 8-й книге «Посланий». Если тот, кто имеет от сына внука, усыновит на положении внука (еще) кого-нибудь, то я считаю, что между (этими) внуками после смерти деда не будет никаких прав кровного родства. Но я полагаю, что ситуация будет обратной, если он усыновит таким образом, что внук будет его даже в соответствии с законным правом, например, если он будет как бы рожден от его сына Луция и его матери семейства.

КНИГА ПЕРВАЯ 143

45. Павел в 3-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Долги того, кто отдан в усыновление, переходят на приемного отца.

46. Ульпиан в 4-й книге «Комментариев к закону Юлия и Палия». Работающий на меня у меня же в рабстве милостью императора может быть переведен в качестве сына под мою (отцовскую) власть, однако нет сомнения, что он останется вольноотпущенником.

Титул VIII. О делении вещей и их свойствах

1. Гай во 2-й книге «Институций». Наиболее общим образом вещи делятся на две части: одни являются вещами божественного права, дру­гие - человеческого права. Вещи божественного права - это, например, вещи священные и религиозные. Святые вещи, как, например, стены и врата (города), также некоторым образом относятся к вещам божествен­ного права. Вещи божественного права не входят в чье-либо имущество. То же, что относится к вещам человеческого права, входит большей ча­стью и в чье-либо имущество; но (эти вещи) могут и не входить в чье-либо имущество, ибо вещи, входящие в состав наследства, не входят в чье-либо имущество, пока не явится какой-либо наследник. Вещи, кото­рые являются вещами человеческого права, суть или публичные, или частные. Те, которые являются публичными, не считаются находящимися в чьем-либо имуществе, но считаются вещами, принадлежащими самой совокупности; частные же вещи - это те, которые принадлежат отдель­ным лицам. § 1. Кроме того, некоторые вещи суть телесные, некоторые -бестелесные. Телесные вещи - те, которые могут быть осязаемы, напри­мер участок земли, человек (раб), золото, серебро и, наконец, другие неисчислимые вещи. Бестелесные вещи - те, которые не могут быть ося­заемы; таковы те вещи, которые заключаются в праве», (такие) как на­следство, узуфрукт, обязательства, заключенные каким-либо образом. Для (понятия) вещи не имеет значения, что в составе наследства имеются телесные вещи, ибо и плоды, извлекаемые из участка земли, являются телесными вещами, и то, что нам должно быть дано на основании како­го-либо обязательства, большей частью является телесными вещами, как, например, участок, человек (раб), деньги; ибо само право наследования, и само право пользоваться вещью и извлекать плоды, и само право обя­зательства являются бестелесными. К этой категории относятся и права городских и сельских имений, которые называются сервитутами.

2. Марциан в 3-й книге «Институций». Некоторые вещи в силу естественного права являются общими для всех, некоторые принад­лежат совокупности, некоторые не принадлежат никому, большинст­во же вещей принадлежит отдельным людям, каковые у каждого при­обретаются по разным основаниям. § 1. В силу естественного права, конечно, является общим для всех следующее: воздух, текучая вода и море, а следовательно, и берега моря.

⁵² Состоят из права, являются правами

КНИГА ПЕРВАЯ 145

3. Флорентин в 6-й книге «Институций». Также камушки, жемчуг и прочее, что мы находим на берегу, немедленно становятся нашими в силу естественного права.

4. Марциан в 3-й книге «Институций». Никому не запрещается доступ на берег моря с целью рыбной ловли, лишь бы данное лицо воздерживалось от входа в виллы, сооружения и памятники, так как эти (предметы) не относятся к праву народов, как море, ведь так написал божественный Пий рыбакам (городов) Формии и Капена. § 1. Но почти все реки и гавани являются публичными.

5. Гай во 2-й книге «Повседневных или Золотых дел». Пользо­вание берегами является публичным на основании права народов, равно как и пользование самой рекой. Поэтому каждый волен при­чаливать на судне к берегу, привязывать канат к деревьям, расту­щим на берегу, [сушить сети и вытаскивать из моря], складывать какой-либо груз на берегу, равно как и плавать по реке. Но собст­венность принадлежит тем, чьи имения прилегают к реке; поэтому им принадлежат и деревья, растущие по берегам. § 1. Ловящим рыбу в море предоставляется устраивать для своего пребывания хижину на берегу.

6. Марциан в 4-й книге «Институций». Так что они становятся хо­зяевами земли, на которой они строят, но лишь до тех пор, пока сохраня­ется строение; после же разрушения строения земля как бы в силу права, вытекающего из возвращения⁵³, приходит в прежнее положение, и если другой возводит строение на том же месте, то это место становится его местом. § 1. Принадлежат совокупности, а не отдельным лицам, напри­мер, находящиеся в гражданских общинах театры, стадионы⁵⁴ и т.п. и если что-либо другое из принадлежащего общине является общим. По­этому общий раб, принадлежащий общине, не считается принадлежащим отдельным лицам по долям, но принадлежит совокупности, и потому Божественные братья дали рескрипт в том смысле, что раба общины можно допрашивать под пытками⁵⁵ для доказательства обстоятельств, говорящих как против члена общины, так и в пользу его⁵⁶. Поэтому и отпущенный на свободу раб общины не обязан испрашивать разрешения магистрата, если он вызывает в суд кого-либо из членов общины⁵⁷.

⁵³ Этот термин употреблен в настоящем фрагменте лишь как образное выражение

⁵⁴ Площади для конских состязаний

⁵⁵ Показание раба принималось во внимание лишь тогда, когда оно давалось под пыткой (см D 22 5 21 2)

⁵⁶ По общему правилу раб не мог быть допрашиваем об обстоятельствах, говорящих против его господина

⁵⁷ Отпущенный из рабства не мог предъявить иск к своему бывшему господину без разрешения магистрата

КНИГА ПЕРВАЯ 147

§ 2. Вещи священные, и религиозные, и святые не находятся в составе чьего-либо имущества. § 3. Священные вещи - это те, которые посвя­щены (богам) обществом, а не частными лицами: если кто-либо част­ным образом установит для себя святыню, то эта вещь является не священной, а светской. Равным образом если здание сделалось свя­щенным, то даже после разрушения строения место⁵⁸ продолжает оставаться священным. § 4. Но религиозным делает место кто угодно по своей воле, если погребает мертвеца на своей земле. [Но на общем кладбище можно погребать даже без согласия прочих⁵⁹.] На чужой, земле разрешается погребать с согласия хозяина: и хотя бы согласие выражено после погребения мертвеца, место делается религиозным.' § 5. Пустую гробницу скорее следует считать религиозным местом, как об этом свидетельствует Вергилий⁶⁰.

7. Ульпиан в 25-й книге «Комментариев к эдикту». Но Божествен­ные братья дали рескрипт в противоположном смысле.

8. Марциан в 4-й книге «Правил». Является святым то, что защище­но от противоправных действий людей. § 1. Ведь слово «священный» говорится от сагминия; сагминий же - это некая трава, которую обычно носили послы римского народа, чтобы никто на них не нападал, подобно тому как послы греков носят то, что называется керикия⁶¹. § 2. Кассий сообщает, что Сабин правильно ответил в том смысле, что в муниципиях стены являются святыми и что следует воспретить, чтобы на них что-либо помещалось⁶².

9. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Священные места - это те, которые публично посвящены (богам), безразлично находятся ли они в городе или в поле. § 1. Следует знать, что публич­ное место может стать священным тогда, когда принцепс посвятил его или дал (кому-либо) власть посвятить. § 2. Следует заметить, что свя­щенное место - это одно, а святилище - другое. Священное место - эта освященное место, а святилище - это место, в котором покоятся святы­ни; это может быть и в частном здании; если хотят освободить место от его религиозного характера, то следует вынести оттуда святыни.

⁵⁸ Участок земли, на котором стоял храм.

⁵⁹ Вероятно, здесь имеются в виду члены того коллектива, которому принадлежит клад­бище.

⁶⁰ Вергилий. Энеида / Пер. В.Я. Брюсова. М; Л., 1933. С. 102:

Вышел от пристани я, суда покинув и берег, В самый тот праздник, когда трапезу и грустные жертвы, ц Прямо пред городом, в роще, у ложного вод Симоэкта,

* Праху Андромаха мужа совершала и Ман на могилу

* Гектора голосом звала, что, пустую, зеленым почтила ' Дерном она и двумя, как поводом слез, алтарями. ,

⁶¹ Греческое кербкаси; равнозначно латинскому caduceus (кадуцей) - жезл глашатая или посла, обычно обвитый двумя змеями жезл Меркурия.

⁶² Возможно, вместо «помещалось» должно быть «совершалось».

КНИГА ПЕРВАЯ 149

§ 3. В собственном смысле слова мы называем святым то, что не явля­ется ни священным, ни светским, но что является неприкосновен­ным⁶³; так, законы являются святыми, ибо они закреплены некоторой санкцией. Что подкреплено некоторой санкцией, то является святым, хотя бы и не было посвящено Богу⁶⁴; иногда в санкции устанавлива­ют, что тот, кто совершит там нечто⁶⁵, наказывается смертью. § 4. Муниципальные стены нельзя ни восстанавливать без разрешения принцепса или презеса, ни присоединять к ним, ни помещать на них что-либо. § 5. Священная вещь не подлежит оценке.

10. Помпоний в 6-й книге «Из Плавция». Аристон говорит, что захваченное морем становится публичным так же, как то, что по­строено в море, становится частным.

11. Он же во 2-й книге «Из разных лекций». Если кто-нибудь по­вредит стены, то он наказывается смертью, как и тот, кто перелезет через стену с помощью лестницы или иным способом, ибо римским гражданам не разрешается выходить (из города) иначе как через во­рота; перелезание через стены является враждебным актом и должно быть отвергнуто: и Рем, брат Ромула, был убит, как передают, за то, что он хотел перебраться через стену.

Титул IX. О сенаторах

1. Ульпиан в 62-й книге «Комментариев к эдикту». Никто не спорит, что бывший консул имеет преимущество перед женой бывше­го консула; но следует рассмотреть, имеет ли преимущество бывший префект над женой бывшего консула; считал бы, что имеет, так как в мужском поле заключается большее достоинство. § 1. Консулярными женщинами мы называем жен бывших консулов, Сатурнин же добав­ляет к ним и матерей (бывших консулов), что, впрочем, нигде не было введено и нигде не было принято

2. Марцелл в 3-й книге «Дигест». Кассий Лонгин не считает, что дозволено тому, кто за безнравственный поступок был изгнан из сената и не был в нем восстановлен, судить и выступать в качестве свидетеля, так как закон Юлия о взятках запрещает это.

3. Модестин в 6-й книге «Правил». Божественные Север и Анто­нин позволили, чтобы сенатор, изгнанный из сената, не умалялся в гражданской правоспособности, но оставался в Риме.

4. Помпоний в 12-й книге «Из разных лекций» Кто не достоин низшего звания, тот еще более не достоин высшего звания.

⁶³ Букв «укреплено санкцией» Слово sanctio («санкция») происходит от sanctus («свя* той»), но sanctio означает не только «освящение», но и «посвящение» ,

⁶⁴ У Ульпиана, вероятно было «Юпитеру» или «богам»

⁶⁵ Вопреки закону

КНИГА ПЕРВАЯ 151

5. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Мы должны считать сыном сенатора не только того, кто по природе является таковым, но также и приемного сына, и не будет иметь зна­чения, от кого и каким образом он будет усыновлен, неважно также, приобретет ли он его уже удостоившись сенаторского звания или еще до получения сенаторского звания.

6. Павел во 2-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Сыном сенатора является и тот, кто усыновлен им, однако лишь до тех пор, пока остается в его семье. Освобожденный же от его власти, он посредством эманципации лишается титула сына (сенатора). § 1. Сын, отданный сенатором в усыновление тому, кто является ли­цом более низкого звания, считается как бы сенаторским сыном, так как сенаторское звание не отнимается при усыновлении лицом более низкого звания, оно прекращается лишь для того, чтобы получить (звание сына) бывшего консула.

7. Ульпиан в 1-й книге «Комментариев к закону Юлия и Папия». Считается, что сын, освобожденный от власти отца сенатора, нахо­дится как бы в положении сына сенатора. § 1. Также и Лабеон пишет, что даже тот, кто рожден после смерти отца сенатора, является как бы сыном сенатора. Однако Прокул и Пегас считают, что тот, кто был зачат и рожден уже после изгнания его отца из сената, не являет­ся как бы сыном сенатора; и их мнение истинно. Ведь поистине не считается сыном сенатора тот, отец которого был изгнан из сената до того, как он родился. Если же он был зачат еще до того, как его отец был изгнан из сената, а рожден уже после утраты отцом этого звания, тем не менее скорее считается как бы сыном сенатора. Ведь многие полагают, что следует учитывать время (именно) зачатия. § 2. Если же кто имеет и отца и деда сенаторов, то он считается находящимся на положении сына и внука сенатора. Но если отец утратит это звание до его зачатия, то можно будет расследовать (вопрос о том), что хотя он и не будет находиться на положении сына сенатора, однако дол­жен ли он будет рассматриваться как внук (сенатора)? И скорее всего он должен (будет рассматриваться как внук), так как скорее достоин­ство деда содействует ему, нежели вредит крах отца.

8. Он же в 6-й книге «Фидеикомиссов». Женщинам, находящимся замужем за сиятельнейшими персонами, принадлежит (титул) сия­тельнейших персон. Дочери сенаторов не пользуются титулом сия­тельнейших персон, за исключением тех, кому достались сиятельней­шие мужья. Ведь женщин наделяют сиятельнейшим достоинством их мужья, родители же - только до тех пор, пока женщина не будет свя­зана брачными узами с плебеем. Итак, женщина до тех пор будет сиятельнейшей, пока будет находиться в браке с сенатором или пока, разведшись с ним, не вступит в брак с другим, более низкого звания.

КНИГА ПЕРВАЯ 153

9. Папиниан в 4-й книге «Ответов». Снижение статуса отца не делает дочь сенатора, сожительствующую с вольноотпущенником, его женой, ведь высшее достоинство не отнимается у детей из-за сни­жения статуса отца, изгнанного из сената.

10. Ульпиан в 34-й книге «Комментариев к эдикту». Мы должны считать детьми сенатора не только сыновей сенаторов, но всех тех, кто называется рожденными' от них самих или от их детей, независи­мо от того, будут естественными или приемными детьми сенаторов те, рожденными от которых они называются. Но если кто рожден от дочери сенатора, то мы должны рассмотреть положение его отца.

11. Павел в 41-й книге «Комментариев к эдикту». Считается, что сенаторам дозволяется иметь резиденцию в столице, однако призна­но, что (сенатор) имеет резиденцию там, откуда он родом, так как считается, что достоинство резиденции дается скорее добавлением, чем заменой.

12. Ульпиан во 2-й книге «О цензах». Бывшие жены бывших кон­сулов имели обыкновение выпрашивать у принцепса, хотя и редко, чтобы вторично выходя замуж за мужчину более низкого звания, они тем не менее оставались бы в звании жен бывших консулов. Так, я знаю, что Антонин Август разрешил это своей двоюродной сестре Юлии Мамейе. § 1. Принято, что сенаторами являются те, кто проис­ходит (начиная) от патрициев и консулов вплоть до всех сиятельных мужей, так как только они могут высказывать мнение в сенате.

Титул X. Об обязанностях консула

1. Ульпиан во 2-й книге «Об обязанностях консула». В обязанно­сти консула входит назначение совета для желающих отпускать на волю (рабов). § 1. Консулы предоставляют свободу и совместно и по отдельности, но тот, кто назвал имена (получающих вольную) перед трибуналом одного консула, не может отпустить на волю перед три­буналом другого, поскольку манумиссии являются отдельными. И в случае, если по какой-либо причине, либо вследствие болезни, либо вследствие какого-либо иного уважительного обстоятельства один из консулов не сможет предоставить свободу, то, как постановил сенат, это сможет сделать другой. § 2. Без сомнения, консул может предоста­вить свободу перед своим трибуналом собственным рабам, но если бы оказалось, что консулу меньше 20 лет, он не смог бы предоставить свободу перед своим трибуналом, поскольку сам был бы тем, кто в соответствии с сенатусконсультом с учетом (мнения членов) совета рассматривал бы основание (для отпуска на волю) перед трибуналом (своего) коллеги, в случае, если установлено наличие законного осно­вания.

КНИГА ПЕРВАЯ • 155

Титул XI. Об обязанностях префекта претория

1. Аврелий Аркадий Харизий, магистр просвещения, в отдельной книге «Об обязанностях префекта претория». Необходимо вкратце указать, откуда берет свое происхождение должность префекта пре­тория. Некоторые писатели передают, что префекты претория в ста­рину были учреждены наподобие (должности) начальника конницы. Ибо так же, как у древних, диктаторам вверялась на время высшая власть и они избирали себе начальников конницы и они, будучи при­общёнными и причастными к заботам об армии, осуществляли власть, уступавшую только диктаторской, так после перехода управ­ления государством к императорам, постоянно исполнявшим свои обязанности, префекты претория были избраны принцепсами напо­добие начальников конницы. Им были предоставлены более широкие полномочия для улучшения общественного порядка. § 1. Возникнув таким образом, авторитет префектов настолько вырос (впоследст­вии), что на решения префектов претория не может быть подана апелляция. Ибо если раньше возникал вопрос, можно ли подать апелляцию на решение префектов претория, и правом это было по­зволено и существовали примеры обжалования, то впоследствии на основании публично объявленного решения принцепса возможность обжалования была запрещена. Ведь принцепс верил, что те, кто был удостоен величия этой должности в силу своего исключительного трудолюбия, после того как были установлены их верность и твер­дость, будут сообразно со своей мудростью и славой своего достоин­ства вершить суд так же, как вершил бы его он сам. § 2. Префекты претория пользуются также и другой привилегией: после вынесенно­го ими решения малолетние не могут быть возвращены в прежнее положение никакими иными магистратами, кроме самих префектов претория.

Титул XII. Об обязанностях префекта Города

1. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта Горо­да». В письме божественного Севера, посланном к Фабию Цилону, префекту Города, объявлено, что префектура Города карает за все преступления, не только за те, которые совершены в Городе, но и за совершенные за пределами Города в Италии. § 1. Префект должен выслушивать жалобы на господ со стороны рабов, которые прибега­ют к статуям или были куплены на собственные деньги, чтобы быть отпущенными на волю. § 2. Он должен также выслушивать и жалобы нуждающихся патронов на их вольноотпущенников, в особенности

КНИГА ПЕРВАЯ 157

если патроны говорят, что они больны и желают, чтобы вольноот­пущенники их кормили. § 3. Он имеет право приговаривать к высыл­ке и ссылке на остров, указанный императором. § 4. В начале этого письма написано следующее: «С тех пор, как мы доверили тебе Наш Город...», - таким образом, все, что совершается в Городе, очевидно, имеет отношение к префекту Города. А если что-либо произошло бы в пределах 100 миль (от Рима), то это также относится к ведению префекта Города. Но вне этих пределов префект не имеет судебной власти. § 5. Если кто-либо скажет, что его раб совершил прелюбодея­ние с его женой, то его жалобу должен разобрать префект Города. § 6. Он может разбирать дела, связанные с интердиктами «Quod vi aut clam»⁶⁶ или с интердиктом «Unde vi»⁶⁷. § 7. Обычно к префекту Города отсылают опекунов или попечителей, которые, дурно исполняя свои обязанности, заслуживают более сурового наказания, чем налагаемое на заподозренных в бесчестье, (например) тех, в отношении которых может быть доказано, что они дали взятку, чтобы стать опекунами, или что они, получив плату, приложили усилия, чтобы кому-то не был дан подходящий опекун, либо, объявляя стоимость имущества опекаемого, сознательно преуменьшили ее, либо отчуждали собст­венность опекаемого с явно мошенническими намерениями. § 8. Ска­занное о том, что префект должен выслушивать рабов, жалующихся на господ, мы должны понимать не в том смысле, что рабы могут об­винять своих господ (ведь это никогда не разрешается рабу, за исклю­чением особых случаев), а в том, что рабы могут скромно жаловаться, если их господин проявляет к ним свирепость, жестокость, принуждает их голодать, если они могут указать префекту Города на то, что их принуждали или принуждают к непристойности. Божественный Север вменил префектам в обязанность защищать рабов против принуждения к проституции. § 9. Кроме того, префект Города должен заботиться о том, чтобы менялы честно вели все свои дела и воздерживались от того, что запрещено. § 10. Когда патрон заявляет, что его отпущенник вел себя непочтительно или оскорбительно или причинил обиду ему, его детям или его жене либо сделал что-либо подобное, то обычно он явля­ется к префекту Города, который налагает наказание в зависимости от рода жалобы, либо увещеванием, либо поркой, либо более суровой карой, поскольку отпущенники чаще всего заслуживают наказания. Разумеется, если отпущенник выдвинул против патрона уголовное обвинение или вступил против него в заговор с его врагами, то его следует приговорить к рудникам. §11. Забота о всяком мясе, чтобы

⁶⁶ Название известного преторского интердикта о том, что сделано посредством наси­лия или тайно Латинское наименование дается по первым словам интердикта и обычно оставляется без перевода

⁶⁷ Аналогичный преторский интердикт о запрете применять насилие, названный по первым словам преторской формулы «Где насилием. .».

КНИГА ПЕРВАЯ 159

оно поставлялось по справедливым ценам, относится к заботам префек­туры, а потому под его наблюдением находится как свиной рынок, так и другие рынки, связанные с какого-либо рода поставками прочего мелко­го и крупного рогатого скота. § 12. Также спокойствие жителей и поря­док во время представлений, как кажется, относятся к заботам префекта Города, и, конечно, он должен иметь воинов, расставленных по постам для охраны общественного покоя и для донесения о том, что где про­изошло. § 13. Префект Города может запретить как на время, так и навсе­гда пребывание в Городе и в какой-либо иной из обычных областей, занятие коммерцией, либо преподаванием, либо адвокатской деятельно­стью, либо судебной. Он может также запретить проведение представле­ний, и если он вышлет кого-либо из Италии, он может удалить его также из его собственной провинции. § 14. Божественный Север постановил своим рескриптом, что тех, о ком говорят, что они составляют недозво­ленную коллегию, следует обвинять перед судом префекта Города.

2. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». Из письма божественного Адриана следует, что (префект Города) может разбирать иски, предъявляемые банкирами или против банкиров, а так­же и (другие) денежные тяжбы.

3. Ульпианво 2-й книге «Комментариев к эдикту». Префект Города, когда он оказывается за пределами Города, не обладает властью, но он может назначать судью для разбора тяжб.

Титул XIII. Об обязанностях квестора

1. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях квестора». Создание квестуры восходит к глубокой древности, она относится к более раннему времени, чем любая другая магистратура. Так, на­пример, Гракхан Юний сообщает в 7-й книге трактата «О властях», что даже сам Ромул и Нума Помпилий имели двух квесторов, на­значенных не ими самими, а избранных народом. Но насколько сомнительно, существовали ли квесторы в правление Ромула и Ну-мы, настолько ясно, что они были при царе Тулле Гостилии. Дейст­вительно, древними чаще высказывается мнение, что Тулл Гостилии первым установил в государстве квесторов. § 1. Юний, Требаций и Фенестелла пишут, что квесторы с самого начала назывались так по способу расследования (quaerendi). § 2. Некоторые из квесторов обычно участвовали в распределении по жребию провинций на основании се-натусконсульта, принятого в консульство Децима Друза и Проци-пы⁶⁸. Но, разумеется, не все квесторы участвовали в жеребьевке при распределении провинций; исключались кандидаты принцепса, по­скольку они занимались только оглашением в сенате посланий прин-

¹ Приблизительно в 137 г. до н.э.

КНИГА ПЕРВАЯ 161

цепсов. § 3. В настоящее время квесторы избираются без всякого различия как из патрициев, так и из плебеев, ибо (этот пост) являет­ся доступом и как бы началом к прохождению магистратур и уча­стию в сенатских дебатах. § 4. Некоторые из них, как мы уже гово­рили, называются кандидатами принцепса. Они оглашают в сенате его письма.

Титул XIV. Об обязанностях преторов

1. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Отец может предоставлять свободу перед трибуналом своего подвластного сына-претора.

2. Павел в 4-й книге «Комментариев к Сабину». Но (претору) также позволено освобождение себя самого из-под отцовской власти или передача себя самого в усыновление.

3. Ульпиан в 38-й книге «Комментариев к Сабину». Беглый раб Барбарий Филипп домогался в Риме претуры и был назначен прето­ром. Рабский статус, как говорит Помпоний, не воспрепятствовал ему стать претором, и действительно, он исполнял обязанности пре­тора. И, однако, мы должны рассмотреть, если раб исполнял обязан­ности претора до тех пор, пока его рабское состояние было скрыто, что мы можем сказать? Будут ли его распоряжения и приговоры не иметь силы? Или сохранят силу ради блага тех, кто участвовал в су­дебных разбирательствах перед его трибуналом либо на основании закона, либо по какому иному праву? И я считаю справедливым, что никакое из его решений не должно быть отменено (поскольку это решение является более человечным). Наряду с тем, что римский на­род мог предоставить эту власть рабу, он сделал бы его свободным, если бы знал, что тот - раб. Это право следует признавать в еще большей мере за императором.

4. Он же в 1-й книге «О всех судах». Претор не может назначить себе самому ни опекуна, ни судью (в каком-либо особом деле).

Титул XV. Об обязанностях префекта ночной стражи

1. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи». У древних охраной от пожаров заведовали триумвиры, ко­торые назывались ночными, так как они несли ночную стражу. Эди­лы и плебейские трибуны также иногда принимали в этом участие. Существовал также отряд государственных рабов, расположенных вокруг ворот и стен, откуда их вызывали в случае необходимости. Были и отряды частных рабов, которые тушили пожары либо за пла­ту, либо бесплатно. Впоследствии божественный Август предпочел принять на себя попечение о такого рода делах,

КНИГА ПЕРВАЯ 163

2. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стражи», поскольку в один день случалось несколько пожаров.

3. Павел в отдельной книге «Об обязанностях префекта ночной стра­жи». Ведь он считал, что никому не пристало более заботиться о благе государства, чем ему, и никто другой не подходил для этого (в той же мере), как цезарь. Поэтому он поставил семь когорт в подходящих местах, чтобы каждая когорта охраняла два района города. Ими командовали трибуны, а выше их всех стоял (выдающийся) муж, именуемый префектом ночной стражи. § 1. Префект ночной стражи производит расследование о поджига­телях, взломщиках, ворах, грабителях, укрывателях, если только преступ­ник не является столь ужасным и столь пользующимся дурной славой лицом, что он подлежит передаче префекту Города. А поскольку боль­шая часть пожаров происходит по вине жителей (загоревшихся домов), то он либо наказывает палками тех, кто небрежно обращался с огнем, либо после строгого внушения и угроз избавляет от порки. § 2. Кражи со взломом чаще всего происходят в инсулах и на складах, где люди хранят наиболее ценную часть своего имущества. Когда подверглись взлому комната или шкаф или денежный сундук, то в большинстве случаев нака­зываются сторожа, и это предписал божественный Антонин в рескрипте к Эруцию Клару. Он сказал, что если взломаны склады, то рабов-страж­ников можно допрашивать под пыткой, хотя бы часть этих рабов при­надлежала самому императору. § 3. Необходимо также знать, что пре­фект ночной стражи должен всю ночь быть на страже и совершать обхо­ды (правильно) обутым с кирками и ведрами. § 4. Он должен напоминать всем жителям, чтобы они заботились о том, дабы из-за их небрежности не возник пожар, и, кроме того, напоминать, чтобы каждому жителю бы­ло приказано иметь воду на верхнем этаже. § 5. По делам тех, кто за пла­ту хранит в банях одежду, учрежден судья, чтобы он сам проводил след­ствие, если (указанные лица) совершали бы обман при хранении одежды.

4. Ульпиан в отдельной книге «Об обязанностях префекта Города». Императоры Север и Антонин⁶⁹ в своем рескрипте Юлию Руфину пред­писали следующее: «Управляющих инсулами и тех, кто небрежно обра­щается у себя с огнем, ты можешь приказать выпороть палками или кну­тами, уличенных же в том, что они умышленно учинили пожар, отсылай к нашему другу префекту Города Фабию Целону. Ты должен отыскивать беглых рабов и возвращать их господам».

Титул XVI. Об обязанностях проконсула и легата

1. Ульпиан в 1-й книге «Обсуждений». Проконсул повсюду поль­зуется атрибутами власти своего ранга, после того как он покинет Город, однако свою власть он осуществляет лишь в той провинции, которая ему назначена.

⁶⁹ Имеются в виду Септимий Север и Каракалла

КНИГА ПЕРВАЯ • 165

2. Марциан в 1-й книге «Институций». Все проконсулы, как толь­ко покинут Город, обладают юрисдикцией, однако не по спорным де­лам, а по бесспорным, так что в их присутствии можно освобождать из-под власти как детей, так и рабов и производить усыновление. § 1. Но в присутствии легата проконсула никто не может освобождать из-под власти, поскольку легат не обладает такой юрисдикцией.

3. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». И он не может произвести усыновление, так как в его присутствии не совершается леги-сакционный иск.

4. Он же в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Как предпи­сали наш император со своим отцом Авфидию Севериану, проконсул должен заботиться о том, чтобы (не слишком) обременять провинцию (требованиями) о предоставлении жилья для постоя (ему и его свите). § 1. Ни один проконсул не может иметь служителей из числа своих людей, но в провинциях их обязанности исполняют воины. § 2. Отправляться (на место службы) проконсулу, конечно, лучше без жены, но можно с женой, имея при этом в виду, что по постановлению сената, принятому в кон­сульство Котты и Мессалы⁷¹», в случае, если жены отправляющихся на службу (в провинцию) совершают правонарушение, ответственность и наказание за это несут их мужья. § 3. Прежде чем вступить в пределы назначенной ему провинции, проконсулу надлежит послать эдикт о сво­ем прибытии, содержащий какую-либо рекомендацию себе самому, на­пример, что у него будто бы дружеские отношения с провинциалами или родство с ними. Очень важно, чтобы в этом же эдикте была настоятель­ная просьба к провинциалам не выезжать ему навстречу ни в качестве частных лиц, ни в качестве послов, ибо должно, чтобы каждый принимал его в своем отечестве. § 4. (Проконсул) поступит правильно и в соответ­ствии с установленным порядком, если он пошлет эдикт своему предше­ственнику и укажет (в нем), в какой день он вступит в пределы (провин­ции). Ведь неопределенность и неожиданность (приезда) обычно приво­дят в замешательство провинциалов и мешают ведению дел. § 5. (Про­консулу) следует, проявив осмотрительность, вступить в провинцию именно там, где этого требует обычай, и тем самым соблюсти то, что у греков называется прибытие или приплытие, т.е. право определенных городов первыми принимать прибывающих по суше или морю (прокон­сулов) Ведь провинциалы придают большое значение тому, чтобы этот обычай и прерогативы подобного рода у них сохранялись. Существует даже такой (обычай), чтобы проконсул прибывал в некоторые провинции только морем, как, например, в (провинцию) Азию; вплоть до того, что наш император Антонин Август по просьбе азийцев постановил в своем рескрипте, что проконсулу следует обязательно добираться в Азию по

⁷⁰ 20 г н э

КНИГА ПЕРВАЯ 167

морю и вступать раньше в Эфес, чем в какую либо иную провинцию. § 6. После этого, вступив в провинцию, проконсул должен предоста­вить юрисдикцию своему легату и не делать этого раньше, чем ока­жется в провинции. Ведь совершенно абсурдно, чтобы проконсул сам, еще не получив юрисдикции, наделял бы другого тем, чего у него еще нет, поскольку он получает юрисдикцию не раньше, чем прибудет в свою провинцию. Но даже если он сделает это предварительно и, вступив в провинцию, не переменит своего решения, то, видимо, сле­дует считать, что легат обладает юрисдикцией, но не с того времени, когда она была ему вручена, а с того, когда проконсул вступил в провинцию.

5. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Иногда проконсул может делегировать юрисдикцию, если даже он еще и не прибыл в провин­цию. Ибо что делать, если он по необходимости задержался в пути, а легат значительно раньше прибудет в провинцию?

6. Ульпиан в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». Обычно (проконсулы) поручают легатам разбор по делам находящихся под следствием, с тем чтобы они, выслушав арестантов, отсылали их к проконсулам, дабы проконсул сам осуществлял освобождение неви­новных. Но этот род поручения является чрезвычайным, ведь никто не может передать другому данное ему право выносить смертные приговоры или назначать какие-либо другие наказания, а следова­тельно, и право освобождения обвиняемых в том случае, если им не может быть предъявлено обвинение в его (проконсула) присутствии. § 1. Так как от проконсула зависит, наделять или не наделять (кого-либо) юрисдикцией, то и лишать кого-либо данной (ему) юрисдикции дозволено проконсулу же, но он не должен этого делать, не посовето­вавшись с принцепсом. § 2. Легатам не следует обращаться с запроса­ми к принцепсу, а (подобает обращаться) к своему проконсулу, кото­рый (в свою очередь) обязан отвечать на запросы легатов. § 3. Полно­стью отказываться от подарков проконсул, конечно, не должен, но в этом случае следует соблюдать меру, чтобы, с одной стороны, не про­являть мелочности, отвергая (все), а с другой - не впадать в жадность, теряя чувство меры при приеме подарков. Божественный Север и император Антонин в своем изящнейшем письме разъяснили этот вопрос. Вот дословно, что там написано: «Не все, не всегда, не от всех. Ибо не принимать ни от кого - неучтивость, но брать всюду -неприличие, а брать все подряд - ненасытность». И согласно (импе­раторским) мандатам ни сам проконсул, ни какое-либо официальное лицо не должны принимать в качестве подарка или дара или (даже) покупать что-либо из того, что превышает потребность в дневном пропитании. Это относится не к гостинцам, а ко всему, что выходит за пределы ежедневного пропитания. Но и подарки не должны дово­диться до размеров дарений. -,-. "' . КНИГА ПЕРВАЯ 169

7. Он же во 2-й книге «Об обязанностях проконсула». Если про­консул прибудет в какой-либо город, который ничем не знаменит и не является столицей провинции, то он должен позволить (гражданам) вверить их город под его покровительство и благосклонно выслушать (их) похвалы, так как провинциалы считают это для себя честью, и он должен назначить празднества в соответствии с правами (жителей) и издавна соблюдавшимся обычаем. § 1. Он должен обойти храмы и об­щественные здания, чтобы проверить, находятся ли они в хорошем состоянии, исправна ли крыша и не требуется ли (какого-нибудь) иного ремонта. А если начата какая-нибудь стройка, то он должен позабо­титься о ее завершении, если ресурсы города это позволяют; для чего (проконсулу) следует, соблюдая формальности, назначить кураторами в этих работах добросовестных (людей), а если потребуется, то дать им в помощь служащих из числа военных. § 2. Поскольку проконсул наде­лен всеобъемлющей юрисдикцией, он один осуществляет в (провинции) полномочия всех лиц, которые в Риме вершат суд в качестве магистра­тов или в экстраординарном порядке.

8. Он же в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Таким образом, он имеет в своей провинции империй, превосходящий любой иной, за исключением императорского.

9. Он же в 1-й книге «Об обязанностях проконсула». И нет в про­винции такого (дела), которое не мог бы решить он сам. Однако если имеется денежная тяжба, связанная с фиском, которая входит в компе­тенцию прокуратора принцепса, то проконсул поступит более правиль­но, если не станет в это вмешиваться. § 1. В тех случаях, когда необходи­мо судебное постановление, проконсул не может сразу решить дело как жалобу истца. Ведь все дела, которые по какой бы то ни было причине требуют судебного разбирательства, не могут быть решены сразу как жалоба. § 2. Проконсул должен проявлять терпимость по отношению к адвокатам, однако с умом, чтобы не показалось, что им можно пренебре­гать, - так, например, ему не следует смотреть сквозь пальцы на тех (из них), кто является устроителем или откупщиком тяжб, и только тем дол­жен он разрешать возбуждение судебного дела, кому это дозволено его эдиктом. § 3. Без судебного разбирательства проконсул может решать следующие (дела): повелеть, чтобы оказывалось почтение родителям, патронам, детям патронов, пригрозить сыну, доставленному отцом, и припугнуть его, если известно, что он дурно себя ведет, и равным обра­зом усмирить непослушного вольноотпущенника - либо внушением, либо наказанием палками. § 4. Он также должен следить, чтобы соблю­дался определенный порядок (разбора) судебных ходатайств, то есть чтобы были выслушаны пожелания всех тяжущихся и чтобы не поддать­ся высокому положению просителей и не уступить наглости, в то время как люди простого звания, либо вообще не приглашая адвокатов, либо не подыскивая опытных и занимающих достаточно высокое положение защитников, так и не предъявляют своих пожеланий. § 5. Он также

КНИГА ПЕРВАЯ 171

должен назначить адвокатов тем, кто его об этом просит, то есть в большинстве случаев женщинам, малолетним, находящимся под опе­кой, и тем, чья дееспособность ограничена как-то еще, а также ума­лишенным, если кто-нибудь просит за них; если же за них никто не просит, то проконсул по собственному почину должен дать им адво­ката. Ведь нельзя допускать, чтобы противник мог так подавлять своим могуществом, и если человек ведет себя так самовластно, что все боятся выступить в качестве адвоката противной стороны, то это может вызвать даже враждебное отношение к правителю провинции. § 6. Это в равной мере относится ко всем президам, и все они должны принимать это во внимание.

10. Он же в 10-й книге «Об обязанностях проконсула». Следует помнить, что проконсул обязан исполнять все свои функции до при­езда преемника, поскольку есть только один проконсулат, и для блага провинции требуется, чтобы был кто-либо, через кого провинциалы могли бы решать свои дела, следовательно он должен вершить суд до приезда преемника. Как указывается в Юлиевом законе о вымога­тельствах и в рескрипте божественного Адриана к проконсулу Ахайи Кальпурнию Руфу, (проконсул) до собственного отъезда из провин­ции не должен отпускать своего легата.

11. Вену лей Сатурнин во 2-й книге «Об обязанностях прокон­сула». Если будет что-либо, требующее наиболее тяжелого наказа­ния, легат должен отослать (обвиняемого) проконсулу, ибо (сам) он не имеет права назначать казнь, (суровое) наказание или жестокую порку.

12. Павел во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Легат в силу делегируемой ему юрисдикции имеет право назначать судью.

13. Помпоний в 10-й книге «Комментариев к Квинту Муцию». Легаты проконсула не имеют никакой собственной юрисдикции, кроме той, которая им делегирована проконсулом.

14. Ульпиан в 20-й книге «Комментариев к закону Юлия и Па­лия». Проконсулы пользуются не более чем шестью фасциями.

15. Лициний Руфин в 3-й книге «Правил». (Также) и легаты про­консулов могут назначать опекунов.

16. Ульпиан во 2-й книге «Комментариев к эдикту». Проконсул, вступая в ворота Рима, слагает империй.

Титул XVII. Об обязанностях августального префекта

1. Ульпиан в 15-й книге «Комментариев к эдикту». Префект Египта слагает с себя префектуру и империй, который при Августе на основании закона был приравнен к проконсульскому, не раньше чем его преемник прибудет в Александрию, хотя бы он уже и вступил на территорию провинции. И это указано в его мандате.

КНИГА ПЕРВАЯ 173

Титул XVIII. Об обязанностях презида

1. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Термин «презид» является общим, поэтому и проконсулы, и легаты цезаря, и все управ­ляющие провинциями, лишь бы они были сенаторами, называются пре-зидами, наименование же «проконсул» является особенным.

2. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Презид может усыновлять перед собственным трибуналом, точно так же он может и освобождать от отцовской власти своего сына и отпускать на волю раба.

3. Павел в 13-й книге «Комментариев к Сабину». Презид провин­ции имеет власть только над людьми своей провинции⁷¹ и лишь до тех пор, пока он находится в провинции; если он покинет пределы провин­ции, то он является частным лицом. В некоторых случаях он имеет власть и над людьми, не являющимися жителями провинции, если они совершат преступление (в данной провинции); ибо в мандатах прин-цепсов указано, что тот, кто стоит во главе провинции, должен очи­щать провинцию от злонамеренных лиц, не различая, откуда они.

4. Ульпиан в 39-й книге «Комментариев к эдикту». Презид про­винции имеет в своей провинции более высокую власть, чем кто бы то ни было еще, за исключением принцепса.

5. Он же в 1-й книге «О всех трибуналах». Презид провинции не может назначить себе самому ни опекуна, ни судью для разбора от­дельного дела.

6. Он же в 1-й книге «Мнений». Пусть презид провинции запрещает недозволенные и совершаемые путем насилия поборы и продажи, и вы­дачу долговых расписок под влиянием угроз или без уплаты цены. Пусть презид провинции позаботится также, чтобы никто не получал неспра­ведливых прибылей и не терпел несправедливых убытков. § 1. Истинная суть дел не меняется из-за допущенных ошибок, поэтому презид провин­ции пусть следует тому, что является подходящим, принимая во внима­ние доказанные факты. § 2. К обязанностям, лежащим на совести прези­да, относится следить за тем, чтобы могущественные люди не чинили обид низшим и чтобы их защитники не возводили на невинных клевет­нических обвинений в преступлениях. § 3. Пусть презид провинции поза­ботится о том, чтобы запретить военным мужам, притворяющимся по­мощниками должностных лиц, угрозами заставлять людей оказывать недозволенные услуги и чтобы наказывать тех, кто был в этом замечен. И пусть он запретит взимать недозволенные поборы под видом налогов. § 4. Пусть презид провинции включает в круг своих забот, чтобы никто не встречал препятствий при осуществлении дозволенных дел, но чтобы запрещалось осуществление запрещенных дел и чтобы на невинных не

¹ Ср D 18 3 И.

КНИГА ПЕРВАЯ 175

налагалось взыскания. § 5. Презид провинции должен предусматривать, чтобы бедным людям не причинялось обид под предлогом прихода чи­новников или воинов путем передачи другим пользования их единствен­ной каморкой или скудной утварью. § 6. Презид провинции должен пре­дусматривать, чтобы тем воинам, которые добиваются несправедливых преимуществ для себя самих от имени всех воинов, не было позволено ничего такого, что не относится к общему благу всех воинов. § 7. Вра»чу не вменяется в вину наступление смерти, но должно быть вменено то, что он совершил в силу своей неопытности; преступление, совершенное ли­цом, обманывающим людей, находящихся в опасности, не должно оста­ваться безнаказанным под предлогом непрочности человеческой приро­ды. § 8. Управляющие целыми провинциями имеют право приговаривать к смерти, и им предоставлена власть отправлять людей на рудники. § 9. Если презид провинции обнаружит, что наложенный им штраф не может быть взыскан из наличных средств подвергнутого штрафу, то в целях взыскания штраф может быть уменьшен, и должна быть пресекае­ма недозволенная жадность взыскивающих штраф. Штраф, сложенный управляющими провинциями ввиду бедности (лица, подвергнутого штрафу, не должен быть взыскиваем).

7. Он же в 3-й книге «Мнений». Презид провинции, осмотрев здания, приказывает их собственникам, рассмотрев дело судебным порядком, починить их, а в случае неподчинения помогает [соответ­ствующими средствами] устранению разрушений.

8. Юлиан в 1-й книге «Дигест». Я часто слышал, как наш импе­ратор" диктует для включения в рескрипт следующее: «Ты можешь обратиться к тому, кто возглавляет провинцию». Это не налагало на проконсула или на его легата или на презида провинции обязанность проводить судебное следствие, но они должны были определить, са­мим им вершить суд или назначить судью.

9. Каллистратв 1-й книге «О судебных расследованиях». В целом всякий раз, когда принцепс отсылает дела президам провинций, пользуясь рескриптами, подобными такому: «Ты можешь обратиться к тому, кто возглавляет провинцию» либо с таким добавлением: «Он определит, что требуется от него самого», - это не налагает обязан­ность на проконсула или легата проводить (самолично) судебное расследование, хотя бы даже и не было добавлено: «Он определит, что требуется от него самого». Но они должны определить, самим ли им вершить суд или назначить судью.

10. Геморгениан во 2-й книге «Эпитом права». В компетенцию корректоров и президов провинций входит разбор всех дел, судебное следствие по которым в Риме проводят либо префект города, либо префект претория, а также консулы, преторы и прочие (магистраты).

⁷² Видимо, имеется в виду Антонин Пий

КНИГА ПЕРВАЯ 177

11. Марциан в 3-й книге «Институций». Ибо все просьбы, кото­рые в Риме разбирают разные судьи, в провинции относятся к компе­тенции президов.

12. Прокул в 4-й книге «Писем». Но хотя тот, кто возглавляет провинцию, должен исполнять обязанности всех римских магистра­тов, ему, однако, следует обращать внимание не на то, что случилось в Риме, а скорее на то, что необходимо сделать (в каждом конкретном случае).

13. Ульпиан в 7-й книге «Об обязанностях проконсула». Хоро­шему и достойному президу надлежит заботиться о том, чтобы про­винция, которой он управляет, была мирной и спокойной. Этого нетрудно будет добиться, если он постарается очистить провинцию от злонамеренных лиц и примет меры к их розыску. Ведь он должен отыскивать святотатцев, разбойников, похитителей людей, воров и карать их сообразно с виной каждого. Следует наказывать и укрыва­телей, без которых разбойник не может долго скрываться. § 1. Если умалишенных уже не способны обуздать их родственники, то презид должен принять против них соответствующие меры, а именно заклю­чить их в тюрьму. Таков рескрипт божественного Пия. По мнению Божественных братьев, в случае убийства надо внимательно рас­смотреть личность преступника: симулировал ли он безумие в момент убийства или в самом деле не был в здравом уме. И в случае притвор­ства его следует покарать, а в случае настоящего безумия он должен содержаться в тюрьме.

14. Мацер во 2-й книге «Об уголовных судах». Божественный Марк и Коммод в рескрипте к Скапуле и Тертуллу постановили бук­вально следующее: «Если тебе совершенно ясно, что Элий Приск столь безумен, что вследствие отсутствия разума он лишен какого-либо по­нимания (происходящего), и отсутствует какое-либо подозрение, что он симулировал безумие, убивая мать, то ты можешь не заботиться о роде наказания для него, поскольку он уже достаточно наказан своим безумием. Тем не менее его должны внимательно охранять, и если ты сочтешь необходимым, его даже следует заковать в кандалы, по­скольку это связано не столько с наказанием, сколько с защитой его самого и с безопасностью его соседей. Если, однако, как часто случа­ется, у него бывают промежутки здравого ума, ты должен тщательно исследовать - не совершил ли он преступление в один из таких пе­риодов, с тем чтобы ему не было сделано никакой поблажки из-за его несчастья. И если так и было, уведоми нас, чтобы мы могли опреде­лить, должен ли он быть наказан в соответствии с ужасностью своего преступления, если он совершил его в то время, когда он, как представ­ляется, знал, что он делает. Но поскольку мы узнали из твоих писем, что в том, что касается места и порядка его содержания, он находится под охраной своих близких и даже на своей собственной вилле,

КНИГА ПЕРВАЯ 179

нам представляется, что ты поступишь правильно, если ты вызовешь тех, кто в то время его сторожил, и расследуешь причину столь боль­шой небрежности и решишь дело каждого из них в зависимости от того, что, на твой взгляд, способствует умалению или отягощению их вины. Ведь стражи назначены умалишенным не только для того, что­бы препятствовать им нанести вред себе самим, но также и для того, чтобы они не были источником гибели для других. И если такое слу­чается, следует определить меру вины тех, кто действовал небрежно, исполняя свои обязанности».

15. Марциан в 1-й книге «Об уголовных судах». Следует соблю­дать, чтобы тот, кто управляет провинцией, не выходил за ее преде­лы, кроме как для выполнения обета; однако он не должен ночевать за границами провинции.

16. Мацер в 1-ой книге «Об обязанностях презида». Сенатускон-сультом установлено, что крайне редко следует вершить суд (в делах) по обязательствам, принятым управляющими провинций, их коми-тами или отпущенниками до того, как они вступили в провинцию. Так что иски, не предъявленные по этой причине, вчиняются после того, как каждый из них покинет эту провинцию. Однако, если с ист­цом случится что-либо против его воли, например он станет жертвой оскорбления или кражи, надо рассмотреть дело в суде (лишь) в такой мере, чтобы была сформулирована правовая суть спора, чтобы по­хищенная вещь была предъявлена и отдана на хранение или чтобы (ответчик) обещал явиться в суд или представить залог.

17. Цельс в 3-й книге «Дигест». Если презид провинции отпустил (кого-либо) на волю или назначил опекуном до того, как узнал о прибытии преемника, (то) эти акты остаются в силе.

18. Модестин в 5-й книге «Правил». Плебисцитом установлено, что презид не должен брать подношения и дары, кроме еды и питья, потребляемых в ближайшие дни.

19. Каллистрат в 1-й книге «О судебных расследованиях». Тому, кто вершит суд, следует позаботиться о том, чтобы он был легко дос­тупен, но он не должен терпеть неуважения (к себе). Вследствие этого в мандатах добавляется, что президам провинций не следует допус­кать чрезмерной дружбы с провинциалами, поскольку из общения на равных происходит неуважение к достоинству. Но (также) и в ходе судебного разбирательства им не следует ни воспламеняться гневом на тех, кого они считают дурными людьми, ни обливаться слезами в ответ на просьбы несчастных, ведь твердому и справедливому судье не свойственно, чтобы его лицо обнаруживало побуждение его души. Одним словом, он должен вершить суд таким образом, чтобы своим разумом умножать авторитет своего достоинства.

20. Папинианв 1-й книге «Ответов». Легат Цезаря, то есть презид или корректор провинции, слагая свои полномочия, не утрачивает власть.

КНИГА ПЕРВАЯ 181

21. Павел в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Ко­гда презид ведет судебное следствие об испорченном рабе или рабы­не, лишенной девственности, или о рабе, которого растлили, (то) если тот, о ком говорят, что он испорчен, является управляющим, веду­щим дела, или человеком такого рода, что (его порча) влечет не толь­ко большие имущественные потери, но и разрушение всего хозяйства, то (виновнику) следует назначить суровейшее наказание.

Титул XIX. Об обязанностях прокуратора цезаря или управляющего императорскими финансами

1. Ульпиан в 16-й книге «Комментариев к эдикту». Действия, совершенные прокуратором цезаря, утверждаются последним таким образом, как если бы они были совершены (самим) цезарем⁷³. . § 1. Если прокуратор цезаря передает имущество цезаря как свое соб- ' ственное, то я не думаю, что он переносит доминий: ведь он перено­сит его лишь тогда, когда, занимаясь коммерческими делами цезаря, ' он передает (его имущество) с согласия его самого Вообще, если он совершает акт продажи, дарение или мировое соглашение, это не ' имеет правовой силы, поскольку ему поручено не отчуждать имуще- ' ство цезаря, а заботливо управлять им § 2. Особенность, свойствен- ¹ ная прокуратору цезаря, заключается в том, что по приказу прокура- ^ь тора раб императора может вступить в наследство, и, если цезарь • назначен наследником, прокуратор делает цезаря наследником, вме- ' шавшись в распоряжение богатым наследством. ''

2. Павел в 5-й книге «Сентенций». Если же того имущества, на­следником которого объявлен император, окажется недостаточно (для удовлетворения кредиторов завещателя), то после выяснения ' этого следует посоветоваться с императором, ибо необходимо узнать,' какова воля наследника - принять или отвергнуть наследство такого рода.

3. Каллистрат в 6-й книге «О судебных расследованиях» Проку­раторы цезаря не имеют права приговаривать к высылке, поскольку не обладают правом назначать такое наказание. § 1. Если, однако, они запрещают кому-либо вступать на территорию поместий цезаря, поскольку он может нанести ущерб колонам цезаря как человек буй­ный и дерзкий, то он должен удалиться, как постановил божествен­ный Пий в рескрипте Юлию. § 2. Затем (прокуратор) не мог также разрешить вернуться кому-либо из высланных, как постановили на­ши императоры Север и Антонин в рескрипте на прошение Гермии.

⁷³ Конъектура Т Моммзена « если они утверждены (цезарем), являются такими, как если бы они были совершены цезарем»

КНИГА ПЕРВАЯ 183

Титул XX. Об обязанностях окружного судьи

1. Ульпиан в 26-й книге «Комментариев к Сабину». Каждый может усыновлять перед трибуналом окружного судьи, потому что ему дано право ведения легисакционного иска.

2. Он же в 39-й книге «Комментариев к Сабину». Постановлением божественного Марка окружному судье, который ведет дела в Александ­рии, дано право назначения опекуна.

, Титул XXI. Об обязанностях того, кому делегирована юрисдикция

1. Папиниан в 1-й книге «Вопросов». Та (власть), которая предос­тавляется особо посредством закона или сенатусконсульта или постанов­ления принцепсов, не передается путем делгирования юрисдикции. Ту же (власть), которая принадлежит (кому-либо) по праву магистратуры, мо­гут делегировать. Поэтому ясно, что ошибаются (те) магистраты, кото­рые делегируют свою юрисдикцию в том случае, когда они осуществля­ют судопроизводство в уголовных делах, вверенное им на основании закона или сенатусконсульта, например по Юлиеву закону о прелюбо­деяниях и по другим ему подобным. Убедительнейшим доказательством в пользу этого является то, что в Юлиевом законе о насилии специально указано, что тот, кто осуществляет судопроизводство (по этому закону), может делегировать свои полномочия в случае отъезда. Итак, он может делегировать их лишь в том случае, если задумает уехать, в то время как вообще юрисдикция делегируется и теми, кто при этом присутствует. И если говорят, что господин убит своими рабами, то претор не может поручить (кому-либо) производство судебного следствия, возложенного на претора сенатусконсультом. § 1. Кто осуществляет делегированную (ему) юрисдикцию, тот не имеет ничего своего, но пользуется юрисдик­цией того, кто ее делегировал. Ибо справедливо, что хотя по обычаю предков можно передавать юрисдикцию, но не может быть передана предоставляемая на основании закона высшая власть, связанная с правом приговаривать к смертной казни. Поэтому никто не утверждает, что легат проконсула может приговаривать к смертной казни в силу делегирован­ной ему юрисдикции. Павел замечает: правильнее, что высшая власть, связанная с юрисдикцией, переходит, когда делегирована юрисдикция.

2. Ульпиан в 3-й книге «О всех судах». Когда юрисдикция была де­легирована президом, тот, кому она делегирована, не может созвать со­вет. § 1. Если опекуны или попечители хотят продать поместья (подопеч­ных), то претор или презид после судебного разбирательства может раз­решить это, но если он делегировал юрисдикцию, он ни в коем случае не может на этом основании передать (в другие руки) судебное следствие по этому делу.

КНИГА ПЕРВАЯ - 185

3. Юлиан в 5-й книге «Дигесг». И даже если тот, кто осуществляет чужую юрисдикцию, является претором, он тем не менее не действует на основании собственной высшей власти, но каждый раз, когда он осуще­ствляет правосудие, он действует вместо того, кто поручил ему это.

4. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Можно поручить (провести) судебное следствие в отношении подозреваемых опекунов. И даже конституциями установлено, что для блага опекаемых это име­ет место на основании общего делегирования юрисдикции. Дословное содержание (конституции): «Императоры Север и Антонин - Брадуе, проконсулу Африки. Поскольку ты делегировал собственную юрис­дикцию своим легатам, из этого следует, что они могут проводить су­дебное следствие также и в отношении подозреваемых опекунов». § 1. Может быть делегирована (юрисдикция) для того, чтобы было дано владение имуществом, либо тогда, когда тому, кому не обеспече­но возмещение вследствие грозящего ущерба, приказывают стать вла­дельцем (угрожающего участка), либо (когда) женщина вводится во владение от имени ребенка, находящегося во чреве, либо (когда) лега­тарий вводится во владение для сохранения легата.

5. Павел в 18-й книге «Комментариев к Плавцию». Ясно, что деле­гированную юрисдикцию нельзя (еще раз) делегировать другому лицу. § 1. Когда юрисдикция делегируется частному лицу, то, видимо, ему делегируется и высшая власть, за исключением права приговаривать к смерти, поскольку юрисдикция без права налагать умеренные наказа­ния не имеет никакой силы.

Титул XXII. Об обязанностях асессоров

1. Павел в отдельной книге «Об обязанностях асессоров». Долж­ность любого асессора, занимая которую юристы выполняют свои обязанности, складывается из таких примерно дел, как судебные рас­следования, судебные требования, письменные ходатайства, эдикты, декреты, письма.

2. Марциан в 1-й книге «Обуголовных судах». Вольноотпущенни­ки могут быть асессорами. Также и лицам, опороченным законом, не запрещается быть асессорами, однако я считаю, что они не могут ис­полнять обязанности асессора, а также, как передают, это установлено каким-то императорским декретом.

3. Мацер в 1-й книге «Об обязанностях презида». Если одна и та же провинция, будучи впоследствии разделена, окажется под властью двух президов, например Германия, Мезия, (то) тот, кто ведет происхождение из одной части, может быть асессором в другой. Он не представляется (мне) исполняющим обязанности асессора в своей провинции⁷⁴.

⁷⁴ Асессор не мог служить в собственной провинции (ср. D. 4. 6. 38 рг).

КНИГА ПЕРВАЯ 187

4. Папиниан в 4-й книге «Ответов». Когда умирает легат цезаря, его комитам следует заплатить жалованье за время, оставшееся до конца срока, на который они были назначены легатом, при условии, что они не служили в оставшееся время в качестве комитов кому-либо еще. Другое дело, если легат передал свои полномочия преемнику еще до окончания их срока.

5. Павел в 1-й книге «Сентенций». Советникам ни в коем случае не разрешается заключать сделки перед тем трибуналом, где они за­седают, но им не запрещается делать это перед другим трибуналом.

6. Папиниан в 1-й книге «Ответов». В совете куратора города не запрещается заседать мужу из того же самого города, поскольку он не получает жалованья.